Вопиющие нарушения уголовного процесса

Мои ответы гражданам на их вопросы, присланные на сайт «Правовые консультации по делам связанными с наркотиками» .

№13566

Спрашивает Надежда
(доказательства)
Добрый вечер! Моего племянника осудили в 2014г..к 12 годам лишения свободы, строгий режим. Вину он не признал. При задержании не найдено ни наркотических средств, ни чего-либо другого, указывающего на сбыт. Не было «проверочной закупки» по отношению к нему. Были показания трех лиц, заключивших досудебные соглашения. Один из них в суд. заседании отказался от показаний, данных во время следствия. Тем не менее, их показания лежат в основе обвинения. Два эпизода- по одному он ,якобы из Питера, передал вещества. Пакетик, на котором отпечаток пальца, пропал во время экспертизы. . По второму -якобы он сделал закладку, но нет ни видео, ни фото момента закладки и выемки.Закладка была в одном городе, он проживал и работал в другом. Только слова, людей,заключивших дос. соглашение, и указывающих на него. В суд. заседании прослушивали аудиозаписи переговоров между племянником и лицами(двумя) заключившими дос. соглашение. Один указал, что разговаривал по телефону с ним, другой сомневался и сказал, что разговаривал не с ним, и речь шла совсем о других вещах. Естественно, фоноскопической экпертизы не было. Он был задержан с одним телефоном, сим-карта»Теле». Было приписано еще 5 номеров: 3 -Мегафон, 2- МТС. Естественно, операторам связи запросы сделаны не были. В суд. заседании было сказано « по имеющейся информации начальника отделения УФСКН»», т.е была принята информация, не подтвержденная доказательствами. Он заявлял ходатайства о проведении фон. экспертизы, а также о запросах в компании «Мегафон» и « МТС» об установлении абонентов. Полные отказы.Раз начальник отделения УФСКН сказал, значит, так и есть.В декабре 2018 года я случайно узнала, что один из номеров принадлежит жителю нашего города, он до сих пор им пользуется, это близкий друг одного из закл. дос. соглашение, человека, обвинявшего племянника. Адвокат сделал запрос оператору, пришел ответ, что этот человек заключил договор в 2004г с ними на этот номер, и пользуется им до сих пор. Получается, орудие преступления ( не знаю,как точно назвать) до сих пор действует, племянник сидит уже 7 лет, а номер не изъят, человек( абонент) не был допрошен на предмет того, знаком ли он с племянником, давал ли он ему свой телефон, как это происходило, ведь один жил и работал в Питере, а другой за 500км от него, звонки были каждый день, иногда по нескольку раз в день. На этот вопрос не ответили ни респ. прокуратура, ни РФ. Вернее, прокуратура РФ переслала в респ., а те снова ответили, что племянник «мог пользоваться» этим телефоном. Но между «мог пользоваться» и пользовался — разница большая. «Мог пользоваться»-это всего лишь предположение, ничем не подкрепленное. Пройдены все инстанции. Адвокат писал кассационную жалобу по вновь открывшимся обстоятельствам , тем более жалоба, была подана лицом, ранее не подававшим жалобу, указаны были обстоятельства новые. Но отказ в передаче в касс. суд пришел за подписью зам. председателя ВС. Тем самым, даже ничтожный шанс на подачу жалобы председателю ВС отрезан. Что делать в такой ситуации: человек сидит 7 лет, а телефон( на него суд ссылается в приговоре, данному номеру посвящены страниц 50 в деле) как действовал, так и действует. Куда можно обратиться, чтобы проверили опросили человека, кому принадлежит номер. Наша прокуратура не хочет этим заниматься. Ошибки признавать всегда сложно. С уважением, Надежда.

Отвечает адвокат Вадим Тихонович Сивченко:
Здравствуйте Надежда. Очень объемный вопрос, поэтому ответ будет тоже объемным и ответы на вопросы пересекаться между собой. Так же петь дифирамбы о том, что Ваш человек невиновен я не буду- всегда объективно оцениваю ситуацию.
Вы указываете на такие ошибки следствия, которые ставят под сомнение не только объективность, законность и правосудность судебного приговора, но и наводите на мысль- на основании чего же вынесен обвинительный приговор, а также вообще почему утверждено обвинительное заключение. За многолетнюю практику я привык, что описание ситуации фигуранта по делу (не только по наркотикам) и его родственников значительно отличается с материалами дела и от итогового решения. Я всегда ставлю себя на место гособвинителя и суда, пытаясь понять объективность своих доводов. Понятно, что на данном сайте в формате консультации изучать приговор и давать рекомендации – это уже осуществление полновесной защиты. Попробую помочь :
1. Для обвинения причастности к незаконному сбыту необязательно, что бы на пакетике были следы пальцев рук. Тем более, как эксперт-криминалист скажу, что потожировое вещество, которое выделяется из капилляров кожи на пальцах сливаясь в линии и образующие индивидуальный папиллярный узор, хранится на предметах непродолжительное время. Время обнаружения зависит от погодных условий, следообразующей поверхности- состояния фаланг пальцев рук- грязные, в перчатках, слишком увлажненные жиром, маслом, - состоянием следовоспринимающей поверхности и др. факторов, то следы непригодны для идентификации личности, все зависит от места хранения – если закладка в земле или в песке, то возможно смазывание и затирание следа, и так далее. Поэтому это доказательство- наличие следов пальцев рук на упаковке наркотика- чрезвычайно редкое. Если закупщик указывает на лицо и утверждает, что этот человек сбыл ему наркотик, то логика такая- закупщик под страхом уголовного наказания за дачу ложных показаний указывает на лицо и утверждает, что приобрел у него наркотик. Почему бы ему не поверить. Но данный факт сам по себе должен подтверждаться и проверяться другими доказательствами по делу. Сразу скажу, что причастность сбытчика к закладке безусловно не отвергается, основываясь, что сбытчик-закладчик живет в другом городе, особенно если данный город расположен недалеко. Тем более, что данная закладка может быть сделана сравнительно долгое время назад.
2. Теперь по доказательствам в сфере телефонных переговоров. Очень странно, что не проведена фоноскопическая экспертиза. Но сам факт пользования аппаратом и определенным номером близкого друга не говорит о том, что Ваш человек с данного номера не совершал каких-либо действий. Непонятно, почему обладатель абонентского номера не допрошен по этим обстоятельствам. Возможно, данным абонентсским номером этот друг стал пользоваться позднее, может быть Ваш человек передал ему данный абонентский номер после совершения сбыта. Об этом можно только фантазировать. Но вот почему не установлена связь с данным номером, я не могу понять.
3. Отказ от ранее данных показаний не означает принятия судом решения по данным показаниям. Ведь отказ от дачи показаний не делает эти показания сразу недопустимым доказательством. Если это сделал подсудимый, то судом выясняется суть ранее данных показаний и проверяется законность получения этого доказательства. Если показания соответствуют УПК РФ, то отказ от таких ранее данных показания только увеличивает срок наказания. Если же отказался подсудимый, заключивший досудебное соглашение, то это тоже предусмотрено законом. Об этом ничего писать не буду, спектр Вашего вопроса не охватывает это.
4. Такой приговор необходимо было обжаловать в Европейский суд, так как Вам отказали в праве на защиту. Но в Ваше случае шестимесячный срок после вынесения апелляционным судом решения уже давно истек и Вы лишены права обжаловать данный приговор.
5. Немного непонятны в вопросе сведения о кассации по вновь открывшимся обстоятельствам. В соответствии с УПК РФ право возбуждения производства ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств принадлежит прокурору и еще решения КС РФ и Европейского суда являются основаниями. Если Вы обжаловали состоявшийся приговор с указанием вновь открытых обстоятельств, то это немного непроцессуально для достижения, так как в этом порядке обжалуется состояние вещей на момент приговора, если эти обстоятельства не были известны суду и их наличие и законность не были известны суду. Кассационный порядок так же возможен, при определенных условиях, но на мой взгляд, целесообразней через прокуратуру. Это мое мнение. Если Ваша прокуратура отказывается заниматься, то есть путь обжалования действий прокурора вышестоящему прокурору.
6. Еще раз повторюсь, что изложенные факты свидетельствуют о существенных нарушениях. Почему данные нарушения не послужили основанием для отмены судебных решений- не знаю.
7. Что посоветовать- просмотрите все возможные пути для отмены судебных актов. Просмотрите отказ прокуратуры в проведении прокурорского производства по заявлению, если такое выносилось. Или еще раз изучите основания в заключении прокурора по прокурорскому производству.
Очень тяжело отвечать, так как изложенные факты практически невозможны в правоприменительной практике. Удачи.
24.07.2020

№13591

Спрашивает Надежда
(пересмотр приговора)
Добрый вечер, Вадим Тихонович! Большое спасибо за ответ.Всё дело в том, что племянник и обладатель номера телефона, приписанного племяннику лично не знакомы друг с другом. Когда абонент этого номера заключал договор с оператором «Мегафон», племянник находился в местах л. свободы. Обладатель данного номера является близким другом человека, обвиняющего племянника и закл. досудебное соглашение. Всё это время с 2004 г. и до сих пор он пользуется этим номером. В этом деле много странностей: нет фоноскопической экспертизы, эксперт в заключении не указывает свое образование, специализацию, но тем не менее проводит химическую, дактилоскопическую, трасологическую экспертизы, а также, экспертизы наркотических средств. Один проводит комплексные экспертизы, хотя в деле нет ни одного указания о его специальностях. Суд отказался вызвать эксперта в суд. заседание. На дакт. экспертизу не поступили объекты исследования, указано: поступили: постановление о назн. дакт. экспертизы и дакт. карта, которую сам же эксперт и изготовил. Эксперт участвовал в задержании, обыске, во время обыска снимал отпечатки пальцев с предметов. Он явл. сотрудником отделения УФСКН, кабинет-рядом с кабинетом следователя. Ещё 9 сотрудников этого отделения являлись учредителями компании, т. е все были были тесно знакомы друг с другом.В закл. эксперта нет никаких графиков, схем, чем нарушен п. 3 ст. 204.Также не понятно, откуда он брал образцы для сравнительного анализа, получается, из кармана. В деле одни и те же понятые принимают участие 10 раз. Не понятно, почему не оставлены образцы нарк. веществ, они уничтожены по приговорам лицам, закл. досуд. соглашение. Хотя уже племянник был задержан, уже было заведено дело. Этих веществ никто не видел, В суд. заседаниях их не было. Двое заключили. досудебное соглашение, поэтому суд не осматривал вещ. доказательста. Также суд ссылается на два договора об услугах связи изъятых при обыске, Там один из номеров ( не про который я указывала выше) принадлежал его бывшей жене. По приговору суда эти договоры и моб. телефон должны были вернуть племяннику, но т.к он находился в СИЗО, то его оповестили, чтобы его доверенное лицо получило телефон, про договора в извещении ничего не указано, в суд. зас. их тоже не видели.. Я, Вадим Тихонович, понимаю ваше недоверие. Каждый из родственников пытается представить своих невиновными. Но мне странно, когда такие нарушения и приговор 12 лет. По сути, были только показания лиц, закл. досудебные соглашения. Я надеюсь, что правильно поняла Ваш совет- начну снова с прокуратуры, тк на мои вопросы я ответов не получила. В отписках — только их предположения «мог пользоваться». Но это не основание для 12 лет. Пишу сумбурно, хочется объяснить, но получается длинно, так что извините за сумбур С большим уважением к Вам и вашей работе, Надежда.

Отвечает адвокат Вадим Тихонович Сивченко:
Здравствуйте, Надежда.
Даже не знаю, с чего начать. Все те нарушения, которые Вы описываете, существенны. Но в приговоре им должна быть оценка. Все нарушения в отдельности не могут давать право судить о неправосудном и несправедливом решении. Есть такие основания, которые на первый взгляд являются основополагающими, а их сущность теряется при полной картине дела. Доказательством использования телефонного номера для соединений является теоретическая и практическая возможность делать звонки с помощью этого абонентского номера. Про возврат договоров писать не хочу. Это никаким образом не влияет на наказание и вывод о виновности. Ваше недоверие к эксперту непонятно, ведь его предупреждают об уголовной ответственности перед выполнением экспертизы. И какая разница где расположен кабинет эксперта и следователя- рядом или на разных этажах? На выводы экспертного заключения это не влияет. Тот факт, что эксперт участвовал в качестве специалиста при осмотре места происшествия, а потом проводил экспертное исследование не ставит под сомнение выводы эксперта. Я тоже по образованию юрист и эксперт-криминалист. То есть, когда работал, то имел право проводить определенные экспертизы. Для проведения химической экспертизы и идентификационного исследования по определению вида наркотического средства нужно иметь химическое образование. Возможно, такое у этого эксперта и было. Это должно быть указано в экспертизе. Нужно было письменно ставить вопрос в суде о признании данного экспертного заключения недопустимым доказательством. Я не знаю, в каком виде Вы просили суд вызвать эксперта. Если просто сказали для допроса, то это не очень веское обстоятельство. Серийность использования одних и тех же понятых это свойственно нынешнему времени. С Вашей точки зрения это подозрительно, а вот с другой точки зрения- как считает суд: понятой предупрежден об уголовной ответственности за дачу ложных показаний, почему ему не доверять?
Самое непонятное в Вашем деле- почему на всей цепочке обжалования ничего из нарушений не выявлено.
Что посоветовать? Я уже писал ранее, что нужно делать. Удачи.
02.08.2020