Судейские ошибки не должны оставаться безнаказанными

Судебная система в казахстанском обществе традиционно остается под пристальным вниманием. Особенно оно усилилось в последние годы в связи с бурным развитием соцсетей. Каждое резонансное дело, попавшее в суд, тут же начинает активно освещаться адвокатами участников процесса и им сочувствующими. Тут же становится известно имя судьи, ведущего дело. И часто народ того же фейсбука выносит вердикт о якобы вынесенном судьей несправедливом решении. Все ли судьи на самом деле подкуплены? Часто ли они выносят справедливые приговоры? Почему судьи такие непубличные? На эти и другие вопросы ЛИТЕРа отвечает председатель Верховного Суда РК Жакип Асанов.

 

Где же она - вожделенная справедливость?

 

Расскажите вкратце об итогах проекта «Справедливость - главный критерий правовой защиты». Помню, вы презентовали его три года назад в должности Генерального прокурора. По каким основным его направлениям достигнут желаемый результат, и над чем работа еще продолжается?

- Прежде всего, пользуясь случаем, хотел бы поприветствовать коллектив редакции газеты «Литер». Вы постоянно обновляете фокус тематики, формат материалов, сохраняя при этом узнаваемый стиль и читательскую аудиторию.

Переходя к вопросу, отмечу, что справедливость во все времена оставалась важнейшей ценностью общества, своеобразным мерилом его развития. На ее достижение ориентирована вся деятельность судов.

Действительно, проект «Справедливость - главный критерий правовой защиты» изначально зарождался в Генеральной прокуратуре. Нас в то время активно поддержал Верховный Суд и проект Евросоюза. Была изучена судебная практика по оправдательным приговорам, искам о недействительности сделок, изъятии земель для госнужд, банковскому кредитованию.

Если помните, в свое время участились жилищно-земельные споры между гражданами и акиматами. Последние забирали участки и возвращали квартиры через суд бывшим хозяевам.

Пострадавшие добросовестные новые владельцы брошенной недвижимости, участники долевого строительства. Все они  нуждались в справедливости. Но закон был не на их стороне.

Этот диссонанс нужно было срочно устранять. Будучи Генеральным прокурором, я инициировал этот проект для достижения баланса между справедливостью и законностью. Прокуроры и адвокаты прекрасно понимали судей, у которых процессуально были «связаны руки». Поэтому мы предложили пересмотреть полномочия судей и устранить нормы, мешающие вынесению справедливых решений.

Над этими вопросами продолжаем работать в рамках «Семи камней правосудия». Подготовлен соответствующий законопроект. Инициативу о расширении процессуальных полномочий судей поддержали и госорганы. Это один из ключевых результатов проекта «Әділ процесс».

Проект касается и банковских споров. Суды в последние годы буквально завалены ими. Они составляют больше 40 % судебной нагрузки, что отражается и на качестве правосудия. Ущемленные в правах люди во всем винят суд.

А судьи, разрешая такие споры, принимают решения, исходя из условий договоров , добровольно подписанных клиентами банков.

Здесь тоже есть проблема соотношения справедливости и законности. На недавнем заседании Международного совета авторитетные эксперты предложили ряд мер: установить специальные требования к договору, преддоговорное информирование клиента, ответственность банка за дезинформацию и ростовщические проценты. Верховный Суд продвигает соответствующие поправки в законы.

Как правило, в судебной тяжбе не могут быть в выигрыше обе стороны - одна из них проигрывает. И последняя - нередко из-за правового нигилизма, продолжая непродуктивное хождение по судебным инстанциям. Видимо, это происходило потому, что судьям запрещалось комментировать судебный акт. Как сегодня обстоят дела с этим?

Действительно, проблема с комментированием и разъяснением судебного акта долгое время существовала. Раньше как было? Участники процесса уходили из зала суда, часто не понимая, какое решение принял судья и почему.

Неясность всегда порождала почву для домыслов и жалоб.

Доходило до  крайних мер: люди грозились суицидом, шли на самосожжение. Таких людей, в условиях  недостатка информации, общество воспринимает  жертвами правосудия. Если даже и поступает запоздалая информация по делу, никто уже не вдается в нюансы, не задается вопросом, насколько законны и обоснованы выдвигаемые требования.

Правовой нигилизм долгие годы был и все еще остается большой проблемой нашего общества. В этом есть вина и госорганов, и судов.

Сложный язык закона годами переходил в судебный акт. Ситуацию усугубляли непонятные тексты: с лишними повторами, ненужными деталями, абсурдной, а подчас и противоречивой, логикой изложения.

Мы приняли нормативные постановления, ввели четкие требования к структуре и текстам судебных актов. Провели обучение судей. Теперь судьи  обязаны не только грамотно излагать мотивировку принятого решения, но еще и разъяснить его суть после оглашения.

Мониторинг показал: там, где решения разъясняются, в разы снизилось число их обжалований. Это важное  достижение проекта «Сапалы нәтиже». Есть и другой эффект: такая практика способствует  повышению доверия к судье, люди лучше стали понимать правовую ситуацию, в которой находятся. Получаем положительные отзывы.  

Как избавиться от обвинительной парадигмы восприятия 

В настоящее время Казахстан имеет законодательную базу, регулирующую все стороны общественных отношений. Вопрос только в том, насколько и как выполняются эти законы. Исходя из этого: как работают нормы презумпции невиновности?

Презумпция невиновности - один из ключевых принципов правосудия. Суд, вынося приговор, обязан любые сомнения в виновности толковать в пользу обвиняемого. На деле это не всегда так, нужно это признать.

Есть недоработки следствия, прямые нарушения, когда человек может быть обвинен без доказательств причастности к преступлению. Уголовное дело формирует следователь, и оно буквально «пронизано» духом обвинения. Судья, ознакомившись с материалами следствия, выходит в зал суда уже с обвинительной парадигмой восприятия.

Добавим к этому судебную нагрузку, разный уровень компетенции служителей Фемиды - и вот результат. В таких условиях трудно ожидать быстрых и кардинальных изменений.

Вы знаете, весь 2018 год мы работали над ключевыми факторами: отменили судебные ��ейтинги, развивали институт примирения и повышали кадровый потенциал судов.

Принятые по нашей инициативе поправки в законы открывают двери в судейский корпус авторитетным юристам. Новые системы отбора судейских кадров, оценки их деятельности, переформатирование их работы - все эти меры нацелены на повышение качества правосудия.Сейчас это главное.

Многое сделано для создания надлежащих условий для полноценной работы судей. Образованы следственные суды и расширена их подсудность. Поправки в закон обеспечивают снижение судебной нагрузки, стимулируют обращение к нотариусам по бесспорным взысканиям. Пересмотрены категории дел, подлежащих рассмотрению в приказном производстве.

Получили конкретные результаты: впервые за несколько лет в 1-ом квартале текущего года нагрузка  по гражданским делам снизилась на 17,4 %. Еще большего снижения нагрузки по материалам ожидаем после 24 апреля, когда прокуроры начнут санкционирование отдельных действий судебных исполнителей.

Параллельно продолжается работа по совершенствованию  процессуальной основы правосудия. На мой взгляд, подлинно состязательного процесса в уголовном судопроизводстве пока еще не достигнуто.

Аргументы:

Первый - следователь собирает материалы и сам же до суда признает их доказательством. У стороны защиты такого права нет. Это нарушает равноправие. Суд не должен быть связан с предварительной доказанностью, иначе он подвержен духу обвинения.

Второй. Такая обвинительная парадигма, представьте, воздействует на сознание судьи, когда он погружается в хронику преступления, еще только изучая материалы дела!

Обвинительные акты построены на категорических, однозначных глаголах - совершил, имел преступный умысел, украл и т. д. В международных судах другой стиль.

Обвинение излагает обстоятельства  другим языком - предполагаем, заявляем, утверждаем. Это называют эффектом прайминга. То есть когда первоначальная установка влияет на подсознание и последующее поведение человека, в данном случае - судьи. Поэтому эксперты предлагают передавать судье  не все уголовное делоа лишь обвинительный акт.

Доказательства для оценки судом должны предоставляться уже в ходе судебного следствия. Можно начать поэтапно, с преступлений небольшой и средней тяжести, чтобы обе стороны могли представить свои доводы в состязательном и открытом процессе.

Третий. Еще две важные инициативы - сокращение оснований для пересмотра оправдательных приговоров и расширение подсудности суда присяжных за счет ряда особо тяжких преступлений. Конечно, все эти инициативы требуют обсуждения. Предстоит большая аналитическая работа, в том числе независимый мониторинг работы следственных и уголовных судов по соблюдению стандартов справедливого судебного процесса.

Степень риска для "бесстрашного судьи"

В обществе бытует мнение, что судьи боятся оправдывать. Чем рискует, скажем, «бесстрашный судья»?

Сегодня - ничем. Доля оправдательных приговоров растет, причем я говорю именно о делах публичного обвинения. Ведь намного сложнее оправдать человека, когда обвиняет прокурор. Не секрет, что в прежние годы статистика оправданий складывалась, в основном, за счет дел частного обвинения.

Конечно, если просто сравнивать абсолютные цифры, это ничего не даст. Учитывая, что общее число уголовных дел, рассмотренных судами, снизилось почти на 20 %, исключить из них дела частного обвинения, незначительных проступков и «бесспорного» характера, то проявится четкая динамика. Если в 2017 году доля оправдательных приговоров составила 1,4 %, то в 2018 году - 3,9 %. Это даже несколько выше показателей ряда стран ОЭСР, которые являются для нас примером.

Суды не ставят цели оправдывать ради какого-то показателя. Если судья оправдал, значит на то есть законные основания.

Суды оправдывают и по отдельным эпизодам обвинения. В 2018 году 2 045 лиц оправданы по эпизодам особо тяжких и тяжких преступлений, хотя в остальной части обвинение и признано обоснованным. Только в кассации оправдано 51 лицо, что в 2 раза больше, чем в 2017 году.

Наряду с этим суды стали чаще  применять наказания, не связанные с лишением свободы - штраф, общественные работы и ограничение свободы. В 8 раз реже применяется конфискация имущества. Почти треть уголовных дел, поступивших в суды, прекращены за примирением. В целом уголовное правосудие все больше приобретает восстановительный характер, с акцентом на возмещение ущерба потерпевшим.

Результаты уголовно-правовой политики налицо: недавно, как вы знаете, в Казахстане закрыты четыре учреждения уголовно-исполнительной системы, позиция страны в международном рейтинге тюремного населения улучшилась с 83-ей на 95-ую.

В целом, на мой взгляд, суды более принципиально должны подходить к оценке доказательств, жестче контролировать обеспечение прав человека на досудебной стадии.  Общество давно требует справедливого правосудия, которого мы всеми силами стараемся достигнуть. 

Судя по содержанию мероприятий, организованных Верховным Судом, многое сделано по выполнению поставленных в Послании Президента задач. Очертите, пожалуйста, их контуры и цели?

Как я уже сказал, принятые Парламентом поправки к Конституционному закону «О судебной системе и статусе судей» стали большим шагом к повышению компетентности судейского корпуса. Для этого разработан ряд подзаконных актов. Создается кардинально новый коллегиальный орган - расширенное пленарное заседание Верховного Суда. Этот институт обеспечит развитие судейского самоуправления, независимость и объективность в принятии кадровых решений. Упразднены президиумы пленарных заседаний Верховного и местных судов, которые, по существу, стали инструментом влияния председателей судов.

2-го апреля Главой государства подписан закон, где содержатся нормы по развитию электронного судопроизводства, института консультанта (помощника) судьи, меры по оптимизации судебного процесса. Подготовлены и продвигаются законодательные поправки по сокращению судебных издержек, противодействию злоупотреблению правами и развитию примирительных процедур.

Параллельно с оптимизацией судебного процесса идет предметная работа над повышением качества правосудия. Кто смотрел трансляцию расширенного совещания в Верховном Суде, знают, что 2019 год объявлен годом качества правосудия. Что для этого делаем? Стратегически работа выстроена по трем блокам.

Прежде всего вводим новые критерии, процедуры и методы оценки судей. Делаем их максимально прозрачными и объективными. Берем положительный опыт стран ОЭСР. Ядром такой оценки станет Комиссия по качеству правосудия.

Далее - постоянный мониторинг качества судебных актов. Отменяя решения местных судов, даем правовую оценку степени допущенных нарушений. Тем самым ставим вопрос об ответственности судей не только районных, но и вышестоящих, которые прикрывали эти нарушения.

Потому что судейские ошибки не должны оставаться безнаказанными.

И третье - качество системы судебного образования. Проводим тренинги для судей.

Судейский корпус нацелен на реализацию семи приоритетных задач: - снизить обвинительный уклон в судах;

расширить доступ в кассацию;

упростить процедуры;

повысить активную роль судьи в гражданском процессе;

развивать институт примирения и административное судопроизводство;

повысить качество судебных акто;

противодействовать коррупции в судах. 


Уверен, меры по реализации Послания Главы государства позволят решить стратегическую задачу повышения доверия населения к судам.

Источник.

April 15, 2019
by Batyr Akpanbet
0
16

Статья 216 Уголовного кодекса: прошлое, настоящее и будущее

1. Прошлое

Уголовная ответственность за деяние предусматривающей выписку счета-фактуру без выполнения работ, оказания услуг, отгрузки товаров с целью извлечения имущественного выгоды, причинившее крупный или особо крупный ущерб гражданину, организации или государству в УК РК (в редакции 1997 г.) до 2009 г. не существовала /1/.

Впервые она появилась в конце 2009 г., когда кодекс был дополнен ст. 192-1 Законом РК от 08 декабря 2009 г., в который в последующем вносились изменения и дополнения. Этим же законом была изменена редакция  ст. 192 УК РК предусматривающая ответственность за лжепредпринимательство, которая также неоднократно подвергалась изменениям, в том числе была дополнена примечанием /2/.

Новшеством было и то, что уголовная ответственность за лжепредпринимательство наступала только в том случае, если все сделки совершаемые субъектом частного предпринимательства преследовали противоправные цели и этим причиняли крупный или особо крупный ущерб гражданину, организации или государству.

В п. 1 примечания, давалось разъяснение, что входит под понятие сделок, преследующих противоправные цели, за совершение которых лицо подлежало уголовной ответственности.

К слову, перечень противоправных сделок, не соответствовало тому, которое вытекало из ст. 157-190 ГК РК /3/.

Под норму  ст. 192 УК РК была сформулирована диспозиция ст. 192-1 УК РК, согласно которой ответственность наступала за совершение субъектом частного предпринимательства сделки (сделок) (в том числе путем использования счета-фактуры) без фактического выполнения работ, оказания услуг, отгрузки товаров, преследующей их противоправные цели и причинившей крупный ущерб гражданину, организации либо государству. В п. 3 примечания к ст. 190 УК РК давалось определение крупного и особо крупного ущерба, которое причинялось лицам, указанных в ст. 192-1 и в др. статьях главы 7 УК РК.

Таким образом, эти нормы УК РК, по замыслу законодателя должны были работать в паре и к уголовной ответственности должны были привлекаться как лица занимающиеся лжепредпринимательством так и те, кто способствовал им посредством совершения сделок, которые не имели под собой «намерение осуществлять предпринимательскую деятельность», в том числе путем выписки счетов-фактур без фактического выполнения работ, оказания услуг, отгрузки товаров.

В 2014 г. был принят новый УК РК (далее, - УК), который вступил в силу с 1 января 2015 г. С принятием нового уголовного кодекса и вступлением его в юридическую силу, прекратил действие УК РК (в редакции 1997 г.) С ним ушла и целая эпоха уголовного законодательства, которая во многом базировалась на советском праве.

2. Настоящее

В новом УК, деяния которые ранее были в прежнем кодексе сохранились, но изменилась нумерация статей (ст. 215 - лжепредпринимательство и ст. 216 - совершение действий по выписке счетов-фактур без фактического выполнения работ, оказания услуг, отгрузки товаров). Вместе с тем, данные статьи кодекса изменились не только текстуально, но и по содержанию.

В частности, из ст. 215 УК исключено предложение «если все совершенные сделки преследуют противоправные цели», которое было ранее в диспозиции  ст. 192 УК РК (в редакции 1997 г.) Также исключено и примечание.

В соответствии с этим, изменилось содержание диспозиции ст. 216 УК. В частности, из нее было изъято слово «сделки (сделок)» и вместо него используется слово «действие». Также изменилось и название статьи, по сравнению со ст. 192-1 УК РК (в редакции 1997 г.)

Состав деяния материальный, т.е. ответственность наступает в случае причинения гражданину, организации или государству крупного или особо крупного ущерба. Что понимается под крупным или особо крупным ущербом, указано в п. 3) и в п. 38) ст. 3 УК (глоссарий).

Несмотря на то, что в названии и диспозиции ст. 216 УК исключены слова «сделки (сделок)» и все что связано с ним, тем не менее сделка в значении предусмотренном главой 4 ГК РК, там незримо присутствует. Ведь само действие по выписке счета-фактуры, без выполнения работ, оказания услуг или отгрузки товаров, в отсутствии сделки с лицами, перечисленным в диспозиции статьи, бессмысленна.

Счет-фактура не является документом порождающим права и обязанности (правоотношение) между субъектами частного предпринимательства, а поэтому даже если оно и будет выписано, при этом между лицами указанными в диспозиции статьи не будет заключена сделка и подписан договор, то это не является преступлением. Счет-фактура относится к финансово-налоговым документам, правовое положение, регулирование, заполнение, сроки выписки, порядок внесения в них изменений и дополнений и пр., производится в соответствии с действующим законодательством /4/. За нарушение этого законодательства, наступает иная ответственность (дисциплинарная или административная) /5/.

В 2017 г. ст. 215 УК была декрминализирована /6/. Тем не менее, ст. 216 УК сохранилась. Однако, поскольку деяние (лжепредпринимательство) перестало быть преступлением, то из ч. 2 этой статьи кодекса исключен п. 5) предусматривавший ответственность за использование лжепредприятия.

С этого момента наступает новый этап правоприменения ст. 216 УК, практика которой не однозначна и вызывает споры. Порой идет в разрез с содержанием и целью, для чего данный состав изначально вводился в уголовное законодательство.

За полтора года его действия, без «напарника», правоохранительные органы, в частности Службы экономических расследований (СЭР), в чьей подследственности она находится, привлекают к уголовной ответственности значительное количество лиц /7/. При этом поступают следующим образом.

Через лиц, которые сотрудничают с ними на конфиденциальной основе (агентов), распространяют сведения о том, что некая коммерческая организация желает приобрести счета-фактуры, без выполнения работ, оказания услуг или отгрузки товаров. Естественно, за вознаграждение, которое определяется в процентах, от суммы сделки. При этом, с этой организацией (юридическим лицом) договариваются изначально, что будут использовать ее фирменное наименование, реквизиты (юридический адрес, БИН, расчетный счет в банке) и персональные данные руководителя и главного бухгалтера. Одним словом, используют организацию как приманку (живца). В таком случае, организация-живец исключается из числа субъекта частной предпринимательской деятельности, которой причиняется какой-либо ущерб, поскольку она никаких финансово-хозяйственных операций и деятельности с таким контрагентом не проводит. Далее, найдя соответствующую жертву, агент, ведет переговоры с ней, которые фиксируются на аудио-видео аппаратуру. Предварительно, получают санкцию прокурора, ставя его в известность о том, что в ходе проводимых оперативно-розыскных мероприятий (ОРМ) ими установлено, что конкретное лицо под тем или иным буквенным литером, например «А», занимается преступной деятельностью на подконтрольной им территории по выписке счетов-фактур, без выполнения работ, оказания услуг или отгрузки товаров. Так же ставят в известность, но чаще всего не делают этого, что ими применяется модель поведения, имитирующая преступную деятельность, что дозволяется Законом РК «Об оперативно-розыскной деятельности» /8/.

Агент, который обычно выдает себя за работника организации (менеджер, юрист) и его жертва в ходе встречи оговаривают предмет сделки, ее условия, в том числе сумму сделки и конечно же размер вознаграждения за действия по выписке счет-фактуры. Поскольку «клиент» не в курсе деталей дела, то агент передает разрабатываемому лицу проект договора, реквизиты контрагента, спецификацию на товары, данные руководителя юридического лица и пр. С тем чтобы поверили ему, передает аванс в виде небольшой суммы, как предоплату. Денежные средства агент получает от сотрудников СЭР, которые предусмотрены в бюджете этой организации, для проведения подобной операции. Естественно, под протокол и с переписыванием номеров денежных купюр. После того, как аванс был передан и тем самым клиент уже «на крючке», агент начинает торопить клиента с тем, чтобы он быстрее выполнил заказ. Как только клиент все выполнит, т.е. заполнит переданный ему текст договора и подпишет его, составит акт выполненных работ и главное, выпишет счет-фактуру без выполнения работ, оказанных услуг или отгрузки товаров, назначается день встречи. Во время встречи, которая идет под контролем оперативных работников СЭР, агент просит передать ему составленные клиентом документы для просмотра. Убедившись, что все «правильно», он передает клиенту обусловленные денежные средства (муляж) и произносит условные слова означающие, что все прошло нормально. По этой уловной команде, происходит захват клиента.

Почему же используется муляж денежных средств? Причина в том, что расчеты между юридическими лицами в наличной форме, действующим законодательством запрещен. Более того, субъект чьи данные используются при проведении ОРМ, никогда не перечислит денежные средства в безналичной форме лицу, которого не знает. Однако с тем, чтобы закрепить факт корыстной цели у «клиента» и в последующем использовать муляжные деньги в качестве доказательства, оперативные сотрудники СЭР идут на такие и другие ухищрения.

Регистрируется уголовное дело в ЕРДР по ч. 3 ст. 24, и соответствующей части ст. 216 УК - покушение на преступление, но не доведенное до конца по независящим от лица обстоятельствам. По завершению дела, оно передается в суд. Как правило, суды выносят обвинительный приговор, при этом стараются назначать наказание не связанное с лишением свободы /9/. Иногда заключается процессуальное соглашение, а суд утверждает его /10/. Случаются, суды выносят оправдательные приговоры, что явление редкостное /11/.

Отчасти это связано с тем, что реального ущерба никому не причинено. Организация, чьи данные и реквизиты используются для проведения ОРМ, не знает что делает СЭР и какие правовые последствия повлекли для третьего лица данное им разрешение на использование ее данных, поскольку должностные лица СЭР не ставят ее в известность об этом. Не интересуется и потому, что имущественным интересам этой организации, никто не причинил какого-либо вреда. К тому же она и не является выгодоприобретателем в виде зачета по налогу на добавленную стоимость (НДС), поскольку никакой сделки с субъектом, который выписал счет-фактуру на ее имя, у нее нет. При совершении преступления в классическом виде, как это предусмотрено ст. 216 УК и в паре со ст. 215 УК, выгодоприобретателем является лицо, который берет в зачет НДС /12/.

Поскольку выгодоприобретателя нет, т. е. потенциального потерпевшего, то орган досудебного расследования в качестве лица, которому причинен ущерб признает государство в лице уполномоченного органа - Управление государственных доходов района, города или области (УГД). Размер ущерба определяют не из суммы сделки (договора), а из того, какой размер предполагаемого налога не уплатил субъект уголовной ответственности. При этом размеры налогов (КПН - корпоративный подоходный налог и НДС - налог на добавленную стоимость) суммируются.

Размеры ущерба определяются на основании заключения соответствующей судебной экспертизы, перед которой ставится вопрос о том, какова сумма предполагаемой неуплаты налогов, исходя из общей суммы договора. Поскольку перед экспертом ставится конкретный вопрос, то он дает соответствующий ответ: - налоги подлежащие уплате в бюджет государства по КПН и НДС составляют столько то, а суммарно столько. Отсюда делается простой вывод о том, выведенная экспертом общая сумма рассматривается как ущерб государству, в лице соответствующего территориального органа УГД.

В этом и заключается принципиальная ошибка органов досудебного расследования и судов. К сожалению, эту ошибку не видят и адвокаты-защитники, которые участвуют в уголовных делах по данной категории. А если замечают и обращают внимание на это, то суды никак на это не реагируют, а порой просто игнорируют, посредством умолчания либо вынесения судебного акта, которым отказывают в удовлетворении заявленного ходатайства о прекращении статуса потерпевшего УГД в уголовном деле и в процессе. К слову, УГД не может также и подать соответствующий иск к подсудимому, в рамках уголовного дела, поскольку ему какой-либо ущерб не причинен. Процедура же взыскания неуплаченных или не полностью уплаченных налогов с должника-налогоплательщика производится по нормам налогового законодательства, а не по правилам УПК РК и ГПК РК.

Вместе с тем в  п. 1) ч. 2 ст. 245 УК предусмотрена специальная норма об ответственности за уклонение от уплаты налога с использованием счет-фактуры, без выполнения работ, оказания услуг или отгрузки товаров. Следует обратить внимание, что подобная норма в ст. 222 УК РК в редакции 1997 г. отсутствовала. Однако, отличие ст. 245 УК от ст. 216 УК заключается в том, что уклонение от уплаты налогов и других обязательных платежей в бюджет наступает в случае непредставления налогоплательщиком декларации либо внесение в декларацию заведомо искаженных сведений. А покушение на неуплату налога, тем более «по независящим от лица обстоятельствам», вообще быть не может. Налог может быть уплачен или нет, третьего не дано.

Таким образом, оконченным преступлением по п. 1) ч. 2 ст. 245 УК будет не день составления счета-фактуры или другие сроки предусмотренные Налоговым кодексом, а следующий день месяца соответствующего года, установленный кодексом для подачи декларации в уполномоченный орган (УГД района, города или области). Более того, законодательство допускает внесение корректировки в поданную декларацию, которую налоговый орган обязан принять. Другое дело, внесет ли налоговый орган эту корректировку в свою базу данных или нет. Но это другая тема.

Далее, в диспозиции ст. 245 УК употребляется понятие «размер» неуплаченного налога, тогда как в диспозиции ст. 216 УК используется другое понятие «ущерб» по отношению к тому, кому он нанесен - гражданину, организации или государству.

О том, что это разные юридические понятия, следует из смысла содержания  п. 3) и п. 38) ст. 3УК в которых дается разъяснение содержания этих понятий, посредством установления разных месячных расчетных показателей (МРП), в зависимости от статьи кодекса.

Ущерб - это убыток, урон, потеря /13/. В гражданском праве, это негативные, невыгодные последствия как результат действия или бездействия субъектов или по истечению обстоятельств, которые повлияют в материальных лишениях, вреда жизни или здоровью человека, окружающей среде или моральных страданиях. Ущерб определяется весом (килограммы, литры, тонны), количеством (штуки, метры, километры, квадратные метры, гектары, килокалории, киловатт/час), объемом (кубометры), тяжестью наступивших последствий (легкий, средний или тяжкий вред здоровью), денежными величинами (тенге, рубли, доллары США, евро) и пр. Моральный ущерб - степенью, интенсивностью и продолжительностью переживаний, подавленностью, стрессовым состоянием, унижением, стыдом, гневом, возмущением и пр. ( ст. 951 ГК РК).

В содержание понятие ущерб, также входит и убыток.

Убытки - это денежная оценка имущественных потерь (изменений имущественного положения лица), образовавшееся в результате уменьшения принадлежащих ему благ /14/.

Размер - это величина объекта в одном измерении, либо какая-либо другая условная величина объекта, определяемая в абсолютных, либо относительных мерах длины. Одежда, обувь, в музыке, в стихах, в астрономии (час, сутки, год, световой или галактический год) и пр. /15/.

В контексте ст. 244 и 245 УК - под размером понимается количественная величина денег выраженная в национальной валюте - тенге. При этом количественная величина не поступивших платежей в бюджет суммируется, т.е. к размеру КПН прибавляется размер НДС. А если не уплачены к тому же еще и иные обязательные платежи в бюджет, то и они присовокупляются.

В ст. 216 УК ущерб определяется также количеством денег измеряемым в национальной валюте. Однако, исчисляется ущерб от суммы сделки, заключенной между сторонами. Сумма сделки всегда больше, чем не уплаченный налог. К слову, официальной методики определения ущерба, нет.

Ранее, ущерб определялся по тому, на какую сумму лжепредприятие заключило сделку, преследующую противоправную цель, с тем или иным лицом и обналичило денежные средства. Поскольку лжепредпринимательство декрминализировано, то эта методика исчисления ущерба, в настоящее время, к рассматриваемому деянию, не применима.

Также надлежит учесть, что величина «особо крупного размера» по уклонению от уплаты налога и других обязательных платежей в бюджет по деянию предусмотренному ч. 3 ст. 245 УК составляет сейчас 75 000 МРП. В денежном выражении это составит 189 375 000 (2525 х 75000 = 189 375 000) тенге, тогда как величина «особо крупного ущерба» по деянию предусмотренного ч. 3 ст. 216 УК РК остался на прежнем уровне - 50 000 МРП. Эквивалент в валюте Казахстана это будет 126 250 000 (2525 х 50000 = 126 250 000) тенге /16/. Разница составляет 63 125 000 (189 375 000 - 126 250 000 = 63 125 000) тенге.

Таким образом это подтверждает, что понятия «крупный или особо крупный размер», не тождественен понятию «крупный или особо крупный ущерб».

Вывод, понятие «причинение ущерба государству» предусмотренному в ст. 216 УК, не является тождественным понятию «не уплаты налога в бюджет», вернее «уклонению от уплаты налогов в бюджет», предусмотренными ст. 244 и 245 УК.

Деяние предусмотренное ст. 216 УК отличается от деяния предусмотренного ст. 245 УК также и тем, что объектом первого преступления является «общественные отношения по поводу осуществления основанной на законе предпринимательской деятельности», объектом второго деяния - «общественные отношения связанные с обязательством по уплате налогов в бюджет» /17/. Более того, уплата налогов и других обязательных платежей является конституционным долгом и обязанностью каждого и регламентируется нормами публичного права /18/, тогда как причинение ущерба государству в значении предусмотренному ст. 216 УК, предполагает наличие между субъектом частного предпринимательства и государством, гражданско-правовых отношений основанной на сделке (договоре). Института сделки по уплате налога и иных обязательных платежей в бюджет, между налогоплательщиком и государством, в лице соответствующего уполномоченного государственного органа, нет и не может быть /19/.

Как записано в  п. 4 ст. 1 ГК РК, к налоговым отношениям гражданское законодательство не применяется, за исключением случаев, предусмотренными законодательными актами. Исходя из этого Верховным Судом РК в Нормативном постановлении «О судебной практике применения налогового законодательства» от 29 июня 2017 г. судам дано разъяснение, что «следует разграничивать налоговые отношения от имущественных отношений, регулируемых гражданским законодательством»/20/.

Поскольку объект преступлений у выше перечисленных статей кодекса разный, то объективная и субъективная сторона деяний, у них также разные.

3. Будущее

Полагаю, что деяние предусмотренное ст. 216 УК должно быть декриминализирована и вот почему.

С 1 января 2019 г. счета-фактуры подлежат выписыванию в электронном виде, за некоторым исключением. Это не только упрощает деятельность субъектов частного предпринимательства, но еще позволяет отслеживать за всеми сомнительными сделками и действиями по выписыванию счетов-фактур, без выполнения работ, оказания услуг, отгрузки товаров со стороны уполномоченных органов, в режиме онлайн.

Пункт 1) ч. 2 ст. 245 УК перекрывает деяние предусмотренное ст. 216 УК.

Электронный формат выписки счетов-фактур, исключит искусственное поднятие раскрываемости преступлений оперативно-розыскными средствами, со стороны недобросовестных сотрудников СЭР.

Суды же перестанут выносить неправосудные судебные акты, тем самым прекратят множить лиц, имеющих статус судимых и с тяжелыми правовыми последствиями для них и их семей. Ведь санкции ст. 216 УК весьма суровы, поскольку кроме основного вида наказания, предусматривают дополнительное наказание в виде конфискации имущества, с пожизненным лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью либо без такового.

 

P. S. Все, что изложено автором в настоящей статье и соответственно выводы к которым пришел, не бесспорны. Тем не менее, проблемы которые существуют на практике и разновекторность правоприменения, надлежит решать в соответствии с существующей доктриной уголовного права и принятой государством правовой политикой, по данному вопросу.  

Список использованных источников

1. См.: Уголовный кодекс Республики Казахстан (в редакции 1997 г.). - ПС «Юрист».

2. См.: Закон РК «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам пресечения лжепредпринимательства» от 08 декабря 2009 г. № 225- IV. - ПС «Юрист».

3. В  статьи 157-190 Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть) внесены изменения и дополнения. Законом РК от 27 февраля 2017 г. № 49- VI  ГК РК допол��ена ст. 157-1. В настоящее время эти статьи действуют в обновленной редакции. - ПС «Юрист».

4. См.: Главу 47 Кодекса Республики Казахстан «О налогах и других обязательных платежах в бюджет (Налоговый кодекс)» от 25 декабря 2017 г. № 120- VI  ЗРК; Закон РК «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности» от 28 февраля 2007 г. № 234. - ПС «Юрист».

5. См.: Статьи 280, 280-1 Кодекса Республики Казахстан «Об административных правонарушениях». - ПС «Юрист».

6. См.: Закон Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам совершенствования правоохранительной системы» от 3 июня 2017 г. № 84- VI. - ПС «Юрист».

7. Часть 3-1 ст. 187 УПК РК не приведена в соответствии с Законом Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам совершенствования правоохранительной системы» от 3 июня 2017 г. № 84- VI, согласно которой ст. 215 декрминализирована, а п. 5) из ч. 2 ст. 216 УК РК исключен. - ПС «Юрист».

8. См.: Подпункт 4) п. 1 ст. 11 Закона Республики Казахстан «Об оперативно-розыскной деятельности» от 15 сентября 1994 г. № 154- XIII. - ПС «Юрист».

9. См.: Уголовное дело № 1-172/2018. Текущий архив Талгарского районного суда Алматинской области.

10. См.: Уголовное дело № 238/2018. Текущий архив суда № 2 г. Атырау Атырауской области.

11. См.: Уголовное дело № 7511-18-00-1/233. Текущий архив Алмалинского районного суда г. Алматы.

12. См.: Статью 400 Кодекса Республики Казахстан «О налогах и других обязательных платежах в бюджет (Налоговый кодекс)». - ПС «Юрист».

13. См.: Толковый словарь русского языка. Под ред. проф. Д. Н. Ушакова. М: 1935.

14. См.: Малашко А. П. Понятие убытков в гражданском праве. http://www.bseu.by/russian/scientific/herald/2003/2/030219.pdf

15. См.: Викисловарь.

16. Месячный расчетный показатель на 2019 г. установлен в размере 2 525 тенге.

17. См.: Комментарий к Уголовному кодексу Республики Казахстан. Алматы: ТОО «Издательство - Норма-К», 2016. С. 374-376, 438-440.

18. См.: Статью 35 Конституции Республики Казахстан; Кодекс Республики Казахстан «О налогах и других обязательных платежах в бюджет (Налоговый кодекс)». - ПС «Юрист»; Конституция Республики Казахстан. Научно-практический комментарий. - Астана: 2018. С. 268-270; Комментарий к Налоговому кодексу Российской Федерации, части первой с постатейными материалами официальных органов. Под ред. А. В. Брызгалина и А. Н. Головкина. Изд. 3-е, перераб. и доп. - М.: «Аналитика-Пресс». 2001.

19. См. подробнее: Худяков А. И. Налоговое право Республики Казахстан. Общая часть: Учебник. - Алматы: ТОО «Издательство «Норма-К», - 2003. С. 251-271; Мальцев В. А. Налоговое право: Учебник для студ. сред. проф. учеб. заведений. - М.: Издательский центр «Академия». 2004. С. 32-52, и др.

20. См: Пункт 3 Нормативного постановления Верховного Суда Республики Казахстан «О судебной практике применения налогового законодательства» от 29 июня 2017 г. - ПС «Юрист».

Источник

April 11, 2019
by Batyr Akpanbet
0
2

Электронные трудовые книжки: миф или реальность?

Для чего нужна трудовая книжка?

Были времена, когда трудовая книжка была у каждого из нас, ее бережно хранили и боялись потерять или испортить записью об увольнении по отрицательным мотивам. Но все меняется, и трудовая книжка перестала быть единственным документом, подтверждающим трудовую деятельность и зачастую от кандидата при собеседовании можно услышать, что трудовой книжки у него нет и никогда не было. Работодатель обязан при приеме на работу запросить у работника документы, подтверждающие трудовую деятельность и ст. 35 ТК РК определяет нам перечень документов, которыми можно подтвердить свою трудовую деятельность, а именно:

1) трудовая книжка;

2) трудовой договор с отметкой работодателя о дате и основании его прекращения;

3) выписки из актов работодателя, подтверждающих возникновение и прекращение трудовых отношений на основе заключения и прекращения трудового договора;

4) выписки из ведомости выдачи заработной платы работникам;

5) послужной список (перечень сведений о работе, трудовой деятельности работника), подписанный работодателем, заверенный печатью организации (при ее наличии);

6) выписки из единого накопительного пенсионного фонда о перечисленных обязательных пенсионных взносах;

7) сведения из Государственного фонда социального страхования о произведенных социальных отчислениях;

8) архивная справка, содержащая сведения о трудовой деятельности работника.

Переход на электронную регистрацию трудовых договоров

В последнее время ускоренными темпами набирает силу электронный документооборот, что нельзя не отметить, т.к. это реальная экономия времени и финансов для всех нас. Не обошло данное новшество и трудовые отношения. Заработала электронная биржа труда, где работодатели теперь могут размещать свои вакансии и находить необходимый персонал.

В настоящее время находится на обсуждении законопроект о внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты по вопросам труда, готовится большое количество поправок в трудовое законодательство Республики Казахстан. И в частности, готовится переход на электронные трудовые договоры. Планируется дополнить обязанности работодателя в ТК РК несколькими подпунктами. Все работодатели будут обязаны направлять информацию о заключенном с работником трудовом договоре в единую систему учета трудовых договоров в порядке, установленном уполномоченным государственным органом по труду, информация касается приема на работу, внесения изменений и дополнений, а также прекращения трудовых договоров. После принятия поправок все работодатели без исключения должны будут вести электронную регистрацию трудовых договоров на портале Электронная биржа труда (www.enbek.kz). Уже сейчас на сайте необходимо регистрировать компанию для размещения вакансий в соответствии с требованиями Закона РК О занятости населения, также можно скачать инструкцию для работодателей по регистрации трудовых договоров.

Переход на электронные трудовые книжки

 Также, планируется, что работодатель обязан будет в течение двух лет со дня введения в действие поправок в ТК РК внести в единую систему учета трудовых договоров сведения обо всей трудовой деятельности работника с момента ее начала.

Предполагается, что с 1 января 2022 года ведение трудовых книжек на бумажном носителе осуществляться не будет.

 Т.е. трудовые книжки в бумажном варианте действительно прекратят свое существование, но не в 2019 г., а немного позднее. Произойдет полный переход на электронный формат.

Что даст переход на электронные трудовые книжки?

Безусловно, это оптимизирует кадровый документооборот: прием на работу, расторжение трудового договора, работодатель сможет все необходимые сведения в оперативном порядке получать из единой системы, это исключит риск предоставления ложной информации о трудовой деятельности работника, а также защитит работников от шантажа со стороны работодателя, когда нередко случается, что при расторжении трудового договора работодатель под различными предлогами не выдает трудовую книжку работнику.

Источник

April 10, 2019
by Batyr Akpanbet
0
4

О канале School of Law

Приветствую!

Меня зовут Батыр Акпанбет. Я являюсь разработчиком проекта School of Law.

В сегодняшнее время, не каждый гражданин знает свои права и обязанности по отношению к государству и другим лицам. При разговоре с людьми я очень часто слышу вопросы наподобие “А что так можно было?”, “А это законно?”, “Я не знал об этом” и т.д.

Статья 13, Раздел-II “Человек и гражданин” Конституции Республики Казахстан гласит:

1. Каждый имеет право на признание его правосубъектности и вправе защищать свои права и свободы всеми не противоречащими закону способами, включая необходимую оборону.
2. Каждый имеет право на судебную защиту своих прав и свобод. 
3. Каждый имеет право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно.

А в статье 34, этого же раздела Конституции Республики Казахстан cказано:

1. Каждый обязан соблюдать Конституцию и законодательство Республики Казахстан, уважать права, свободы, честь и достоинство других лиц.
2. Каждый обязан уважать государственные символы Республики.

А чтобы соблюдать Конституцию и законодательство Республики Казахстан необходимо знать и понимать законодательство.

School of Law — проект, направленный на развитие юридической грамотности граждан Республики Казахстан.

Что Вы можете найти на нашем канале?

  • Последние изменения и/или дополнения в законодательстве Республики Казахстан;
  • Статьи на тему “юриспруденция” и “бизнес” в формате Teletype для комфортного чтения;
  • Юридическая терминология;
  • Новости права;
  • Юридическая консультация по гражданским и трудовым вопросам.

Добро пожаловать!


С уважением,

Батыр Акпанбет


Наши контакты:

e-mail: schoflaw@gmail.com
tel: +7 747 711 01 07
April 8, 2019
by Batyr Akpanbet
0
9

Что важно знать предпринимателям в связи с изменениями в Новых правилах документирования

Ключевые изменения в Новых правилах документирования управления документацией и использования систем электронного документооборота в государственных и негосударственных организациях.

Тот факт, что в Казахстане изменились правила Документирования и управления документацией ни для кого уже не секрет. Новые Правила отличаются от своего предшественника. Рассмотрим ключевые изменения.

Изменилось название Правил

Правила теперь не «типовые». Правила стали регулировать использование систем электронного документооборота (СЭД). Переход на электронный документооборот уже не новшество или роскошь – это практическая необходимость!

Правила не распространяются на документы содержащие государственные секреты

Правила не распространяется на документы, содержащие сведения, составляющие государственные секреты Республики Казахстан. Согласно п.4 Главы 1 регламент работы с документами, содержащими сведения, составляющие государственные секреты прописан в других НПА. Правила дополнены разъяснением используемых понятий и терминов, что предостережет от разночтений и 20 новых терминов пополнят нормативный багаж ДОУ. Обмениваться информацией теперь станет проще. Единые термины являются неотъемлемой частью нормативной документации (п.5 Глава 1). 

Не допускается оформление на одном бланке документа на двух и более языках

Как и ранее, языком делопроизводства является казахский язык. Так же употребляется русский язык и другие. Например, если компания с иностранным участием, то может еще дополнительно использоваться язык, который будет понятен иностранному участнику (п.6). Не допускается оформление на одном бланке документа на двух и более языках. Документ на казахском языке и создаваемый аутентичный документ на русском или ином языке печатаются каждый на отдельных бланках (отдельных листах) и оформляются едиными реквизитами (п.15).

Упразднена привязка к категориям субъектов предпринимательства

Правила составления документов не на бланках едины для организаций, независимо от того малый или крупный бизнес.

Разметка страниц листов бумаги, на которых создаются документы, остается прежней. Изменена только формулировка, указывающая на границы зоны листа документа, предназначенной для реквизитов (п.7).

В бланки документов внесены следующие изменения (п.9):

  • На бланке письма теперь указывается не юридический адрес, а справочные данные об организации (почтовый адрес; номера телефонов и другие сведения по усмотрению организации (номера факсов, телексов, счетов в банке, адрес электронной почты и др.).
  • На бланке конкретного вида документа теперь необходимо указывать место издания и заголовок к тексту документа. «Полное наименование» заменено на «Официальное наименование», что априори и является полным.
  • На общем бланке организации исключено указание юридического адреса либо справочных данных. И теперь, необходимо указывать место издания документа.

Введено описание учета бланков государственных организаций бумажного и электронного документооборота

Важно! Электронные бланке не нужно учитывать (п.11).

Листы документа должны иметь сквозную нумерацию (п.15).

Раньше этой нормы не было в Типовых правилах.

Исключено правило о наиболее поздней дате, в случае подписания документа несколькими авторами-организациями. Дополнен порядок оформления даты документа (п.21).

При электронном документообороте нужно использовать сквозную нумерацию.

Даны разъяснения об оформлении места издания документа в соответствии с наименованием населенного пункта и общепринятыми сокращениями. Необходимость указания места издания, регламентируется Правилами (Приложения) (п.24).

Внимание! Изменено положение оттиска печати относительно наименование должности и подписи. Оттиск печати организации проставляется после наименования должности лица, подписавшего документ, не захватывая его личную подпись.

Подробное описание форм текста утратило актуальность(п.30 старых правил исключен)

Уточнено, что текст документа не обязательно разбивается на пункты (п.29).

Теперь при печатании текста документа на компьютере допускается применение шрифта Arial (№ 14). В отметке о наличии приложения, не названного в тексте, также указывается количество листов, экземпляров, язык исполнения и дополнительно его наименование, а также при наличии, дата и регистрационный номер (индекс) (п.30).

Право подписи определяется законодательством, учредительными и распорядительными документами, доверенностями

Правилами больше не определены должности подписантов документов, направляемых разным адресатам. Теперь право подписи определяется законодательством, учредительными и распорядительными документами, доверенностями (п.31).

Стало допустимым оформление резолюции на отдельном бланке (фишке)

Раньше такая привилегия была только у руководителей и их заместителей (п.34). Указаны формат файла и реквизиты содержательной части электронного документа (п.43). Ранее в правилах не фигурировал полноправно электронный документ.

В порядок подготовки и оформления приказов внесены изменения 

Например: Проекты приказов и приложения к ним визируются исполнителем и его непосредственными и курирующими руководителями, а также руководителями структурных подразделений, которым в проекте приказа предусматриваются задания и поручения, компетенцию которых затрагивают вопросы, указанные в п.46.

Раз есть электронные документы, то должен быть и порядок их хранения: Сроки хранения электронной регистрационной контрольной карточки п.140; Сроки хранения электронных документов п.141 и др.

Появился Параграф 5. Порядок использования электронной цифровой подписи

 Ссылка на источник.

April 8, 2019
by Batyr Akpanbet
0
2
Show more