Чек-лист для юридического аудита (due diligence) компании
Данный чек-лист используют инвесторы для экспресс-проверки компании перед тем, как принять решение о его финансировании.
Чек-лист может быть также полезен компании, которая хочет систематически проводить самопроверку либо подготовиться перед презентацией, чтобы сохранить свою привлекательность для инвестора и не ослабить переговорную позицию. Подходит для обществ с ограниченной ответственностью.
1. Корпоративные вопросы
Аудит надо начинать со знакомства со структурой компании: это может быть (i) один учредитель либо (ii) группа учредителей.
✅ Учредительные документы и выписка
Эти документы нужно запросить у компании, чтобы удостовериться, что она была надлежащим образом учреждена и существует на настоящий момент. Выписка должна быть свежей (на актуальную дату).
✅ Локальные нормативные акты (ЛНА)
Необходимо проверить ЛНА компании на соответствие требованиям законодательства.
Отдельно стоит проверить, что уставный капитал компании был оплачен. Для российских ООО — это платежное поручение или справка об оплате доли в уставном капитале.
✅ Протоколы общего собрания за последние 3 года
Из этих документов можно понять, как регулярно проводятся корпоративные процедуры и какие решения выносятся на решение коллегиальных органов.
✅ Соглашение об осуществлении корпоративных прав
Стоит запросить информацию о порядке осуществления корпоративных прав, в частности (i) правомочие на участие в управлении компании, (ii) право на получение части дивидендов компании в случае ее ликвидации и т. д. Как правило, такие условия содержатся в корпоративном договоре.
Как правило, инвестор хочет понимать, что основатели компании продолжат работу над проектом после получения инвестиций. Этот пункт принципиален, если инвестор покупает миноритарную долю в проекте, а не всю компанию.
2. Финансы и налоги
Стоит запросить последние бухгалтерские отчеты, которые были сданы в налоговые органы.
Компания, как правило, имеет несколько категорий доходных операций, которые формируют его выручку. Стоит удостовериться, что такие операции были правильно квалифицированы с налоговой точки зрения.
✅ Соотношение уставного капитала и стоимости чистых активов (СЧА)
По корпоративному законодательству в российских ООО стоимость уставного капитала не должна быть меньше СЧА по окончании третьего финансового года.
Проверьте долговую нагрузку компании и главные условия договоров (ковенанты, условие о досрочном возврате займа и т. д.).
Необходимо удостовериться, что ключевые активы не обременены залогами.
✅ Сделки между взаимозависимыми лицами
Если между компанией и дочерними предприятиями (на случай создания) будут сделки, важно проверить риски в части трансфертного ценообразования. Например, если одна дочерняя компания дает беспроцентный заем другой, то такая выгода в части экономии на процентах может рассматриваться в качестве прибыли.
Стоит запросить результаты последних налоговых проверок, если они были.
Есть ли какие-то налоговые льготы, которыми могла бы воспользоваться компания? Например, сниженные ставки на взносы в фонды для IT-компаний.
3. Интеллектуальная собственность и IT
Если обозначение для индивидуализации товаров компании представляет ценность, надо удостовериться, что такое обозначение было зарегистрировано в качестве ТЗ. Если ТЗ пока не регистрировался, стоит проверить, есть ли конфликты с уже зарегистрированными ТЗ других компаний.
✅ Оформление результатов интеллектуальной деятельности (РИД)
РИД должны быть надлежащим образом оформлены на компанию в соответствии с законодательством об интеллектуальной собственности.
Важно удостовериться, что права на служебные произведения, создаваемые сотрудниками в рамках трудовых отношений, были зафиксированы за работодателем актом приема-передачи.
✅ Другие объекты интеллектуальной собственности
Если применимо к конкретной ситуации, нужно проверить и другие объекты интеллектуальной собственности: произведения (copyrights), патенты (заявки на патенты), секреты производства (ноу-хау).
Домен должен быть зарегистрирован на компанию, а не на сисадмина. Кроме того, необходимо провести комплексную юридическую проверку сайта (при наличии).
Этот вопрос обычно находится вне рамок классического юридического аудита, но юристу желательно проверить, приняты ли в компании базовые меры предотвращения киберугроз.
4. Регулируемая деятельность
✅ «Комплаенс» (соблюдение требований законодательства)
Необходимо сфокусироваться на самых главных рисках, которые свойственны индустрии, в которой работает компания. Если компания работает в сегменте B2C, стоит помнить о защите прав потребителей.
✅ Лицензии и разрешения на осуществление деятельности
Для начала нужно проверить, подлежит ли лицензированию деятельность компании. Если так, то надо удостовериться, что (i) лицензия была получена и (ii) ее требования соблюдаются.
Так как компания обрабатывает персональные данные клиентов, пользователей и работников, то необходимо проверить, что (i) такая обработка осуществляется с согласия субъектов персональных данных, и (ii) в компании приняты меры, предусмотренные законодательством.
5. Коммерческая деятельность
✅ Terms & Conditions / Шаблон типового договора
Надо проверить главные положения типовых договоров, по которым компания реализует свой товар или услугу. Обычно идет проверка на предмет каких-то грубых нарушений и даются рекомендации по использованию лучших практик.
✅ Топ-10 заказчиков / покупателей
Здесь надо проверить условия сотрудничества с ключевыми контрагентами. После сделки отношения с ними должны сохраниться.
6. Трудовые отношения
✅ Сотрудники по договорам гражданско-правового характера
Если в компании есть такие сотрудники, стоит удостовериться, что с ними заключены соответствующие договоры.
Должен быть введен в соответствии с законодательством о коммерческой тайне. Каждый работник должен быть ознакомлен под расписку.
✅ Шаблон типового трудового договора
Смотрим типовой трудовой договор на предмет соответствия обязательным требованиям трудового законодательства.
7. Судебные споры
✅ Здесь смотрим текущие споры и оцениваем их риски. Также стоит обратить внимание на проверки со стороны регулирующих органов за последние 2-3 года.