Какие тайны ФНС скрыты в ст. 54.1 НК РФ? Часть 2

by @naloghirurg
Какие тайны ФНС скрыты в ст. 54.1 НК РФ? Часть 2

Мой Телеграм-канал "Налоговый Хирург"

Мой авторский сайт, где есть полезная информация для вас

Новая ст. 54.1 НК РФ. Такая небольшая, незаметная, но очень емкая по содержанию. И очень важная для налоговиков. А про налогоплательщиков я уже вообще молчу. Мне искренне жаль тех, кто совсем не следит или через раз следит за подвижками в налоговом законодательстве. Революция уже произошла. Теперь новые правила проверок, доказывания вашей вины и ответственность тоже совсем иная. Вот об этом мы и говорим нынче, прямо со вчерашнего дня. Не пропускайте!

Итак, пойдемте в мою налоговую операционную, расскажу и покажу дальше.

/Что такое согласованность действий и чем она грозит

Сама по себе подконтрольность — не повод обвинить фирму в умышленном искажении фактов. В актах и решениях инспекторы должны не просто привести перечень сделок, в которых плательщик получил налоговую экономию, но указать, как именно он повлиял на результат и условия экономической деятельности. И привести доказательства этих действий.

Пример

Плательщик арендовал магазин у предпринимателя на спецрежиме по завышенной цене, так как ИП и учредитель плательщика — одно лицо. Компания умышленно завысила расходы.

Если речь идет о лицах, которые формально независимы, налоговая будет искать доказательства, что их действия согласованны. Обычно на это указывает характер движения денежных средств и товара. Например, транзит денег и последующая обналичка, перепродажа ценностей через посредников.

Что это значит. Налоговики вплотную займутся поиском бенефициаров, то есть лиц, в чьих интересах проведены ложные операции и создан фиктивный документооборот. Именно с них в результате взыщут недоплаченные в бюджет налоги.

К сведению

Мне хотелось бы ознакомить Вас с последним из выпущенных по поводу проведения предпроверочного анализа аффилированных лиц, внутренним письмом ФНС России. Документ направлен в нижестоящие инспекции для обязательного изучения и применения в работе.

Документ ФНС России определяет, сигналом каких правонарушений могут стать те или иные показатели отчетности, некоторые сделки. Таким образом, еще до выезда на проверку инспекторы могут определить перспективные направления для поиска нарушений. Рекомендации федеральных специалистов указывают на возможные источники информации, последовательность проведения анализа и мероприятий налогового контроля.

Как выявляются конечные бенефициары. В настоящее время силы налоговых органов брошены на выявление взаимозависимых лиц. Это и понятно: сумма доначислений с одинокого налогоплательщика, скорее всего, будет незначительной, а если удастся доказать, что компания или предприниматель действовали в рамках группы взаимозависимых лиц, то можно применить положения главы V.1 НК РФ. В этом случае налоговые последствия по сделкам рассчитываются исходя из рыночных сумм доходов, прибыли, а не фактических.

Поэтому в центре внимания – физические лица, так как, по мнению специалистов ФНС России, именно они – связующее звено всей группы компаний. Соответственно, при выявлении взаимозависимости рекомендуется обращать внимание на то, какими еще организациями управляют те или иные должностные лица компании. Это может быть как руководство компаниями, так и участие в них (вне зависимости от доли участия), прямое или опосредованное.

Перед проверкой рекомендуется построить схему группы, для наглядности в графической форме. Схема начинается с самого налогоплательщика, запланированного к проверке. От него строятся взаимосвязи к его учредителям (юридическим и физическим лицам) и руководителям. От учредителей – юридических лиц цепочка потянется к их учредителям, также с указанием информации о владельцах и руководителях. И так до тех пор, пока не будут выявлены все бенефициары

Отмечу, что сведения об учредителях, исполнительном органе, совете директоров приводятся за весь период жизни компании от даты ее регистрации. В результате, в «группу лиц» может попасть огромное количество не имеющих никакого отношения к проверяемой компании организаций и людей.

В отношении выявленных участников группы поднимается вся информация. ИНН, размер уставного капитала (для юридических лиц), размер участия, сумма вкладов в уставный капитал, статус лица (ИП, юридическое лицо в стадии ликвидации, банкротства). Учитываются все детали вплоть до номера телефона, адреса электронной почты и сайта в интернете.

По физическим лицам информация приводится в максимально полном объеме. Среди прочего указываются источники получения дохода, имущество, устанавливается состав семей и приводятся сведения о доходах и расходах членов семьи.

/Что подтвердит право на расходы

Учесть расходы и применить вычет НДС плательщику не дадут, если инспекция заподозрит, что:

  • цель сделки — сэкономить на налогах;
  • договор исполнила не его сторона или не тот, кто должен это сделать за нее по условиям соглашения или по закону.

Чтобы лишиться расходов и вычетов, достаточно обвинений по одному пункту. Но чтобы отстоять их, придется убедить налоговую инспекцию, что оба утверждения неверны.

Что это значит. Первый пункт прямо предписывает чиновникам выявлять деловую цель сделки, и плательщику нужно сформулировать ее заранее. Искать разумное объяснение сами инспекторы не станут.

ФНС даже называет сделку, цель которой выглядит подозрительно: присоединение компании с накопленным убытком без актива и экономического обоснования. Такое бизнес-решение не обосновано предпринимательским риском и, по мнению налоговиков, явно совершено в интересах иного лица. Цель — скрытое финансирование.

Второй пункт также распространяется на ситуации, когда договор плательщик на самом деле исполняет своими силами. Например, оформляет доставку груза транспортной компанией, а по факту перевозит его сам. Чиновники это доказывают с помощью пропусков на объекты для работников, журналов регистрации въезжающего транспорта, опросов рабочих, занятых на производстве, и т. п. Не используйте единые IPадреса, не храните печати и документацию контрагента в своих помещениях.

/Почему инспекции уже не так важна реальность сделки

Компании вправе проводить свои сделки так, как они считают нужным. Даже если это повлечет налоговую экономию. Инспектор не может диктовать способ построения хозяйственных операций. Но если в выбранном фирмой варианте оформления сделки есть признаки искусственности, она, скорее всего, нереальна.

Что это значит. Нереальность сделки приравняли к неисполнению ее стороной договора. Доказывать это станут с помощью пояснений от тех, кто имеет любую информацию о сделке, осмотров, сопоставлений объема товара и размера складских помещений, анализа документов, инвентаризации имущества. Если надо, чиновники готовы воссоздать баланс предприятия, провести выемку документов и назначить экспертизы.

Как сказано в комментируемом Письме ФНС, статья 54.1 НК — это не кодификация правил из Постановления № 53. Наоборот, она содержит новый подход к проблеме злоупотребления налогоплательщиком своими правами.

Суть изменений в том, что в законе закрепили:

  • конкретные действия плательщиков, которые считают злоупотреблением правом;
  • условия, от выполнения которых зависит, сможет ли фирма учесть расходы и заявить вычет НДС по сделке.

Но презумпцию добросовестности никто не отменял. Поэтому доказывать злоупотребления обязана инспекция.

Мой комментарий

ФНС предписывает не применять Постановление Пленума ВАС №53 и сложившуюся судебную практику. В планах службы все акты проверок, где будет применена статья 54.1 НК, согласовывать сначала на уровне управлений, а затем и в центральном аппарате службы. И только потом направлять плательщикам. Почему? Плательщиков решили лишить очевидных преимуществ, выработанных многолетней практикой.
Во-первых, из понимания деловой цели в ее текущей интерпретации пропадает «намерение осуществлять реальную экономическую деятельность» как признак этой самой цели (п. 9 Постановления № 53).
Во-вторых, виновность плательщика при получении претензий в работе с недобросовестными контрагентами больше не определяют через обязательную совокупность двух условий: наличие неосмотрительности и неосторожности при выборе контрагента вкупе со взаимозависимостью или аффилированностью (п. 10 Постановления № 53).
В-третьих, новый подход позволит «забыть» о позитивных для плательщиков позициях по делам о фирмах-однодневках и налоговой реконструкции (Определение Верховного суда от 29.11.2016 по делу № А40-71125/2015, Постановление Президиума ВАС от 03.07.2012 по делу № А71-13079/2010-А17).

Так что, друзья мои, новая эра в налогом администрировании уже наступила, а вы, возможно, и не заметили этого. Очень обидно будет, если заметите только во время налоговой проверки. Не тяните, готовьтесь заранее. А я могу оказать вам в этом очень эффективную помощь и поддержку.

Друзья, а кто-то уже сталкивался с проверками по ст. 54.1? Поделитесь своим опытом с нами.

А сегодня для вас разбиралась в налоговых тайнах я, Наталья Ушак, ваш Налоговый Хирург.

June 9, 2018
by @naloghirurg