Полезные комментарии
July 24, 2018

Квалификация договора совместной деятельности (учреждение СМИ)

Описание ситуации: Компанией заключены два договора об учреждении средства массовой информации.

Вопросы: 

1. Могут ли быть признаны данные договоры договорами простого товарищества (совместной деятельности)?

2. Просим рассмотреть возможность корректировки представленных договоров таким образом, чтобы исключить их квалификацию в качестве договоров простого товарищества.

Ответ: Отношения сторон по договору о совместной деятельности достаточно четко урегулированы нормами гл. 55 ГК РФ, которым эти отношения должны соответствовать.

Согласно п. 1 ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в т.ч. деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи (п. 1 ст. 1042 ГК РФ).

Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства. Ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено ими одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц (ст. 1043 ГК РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 1044 ГК РФ при ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора.

В договоре должен быть определен порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью. В противном случае каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости своего вклада в общее дело (ст. 1046 ГК РФ).

Согласно ст. 1048 ГК РФ прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей. Соглашение об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли ничтожно.

Исходя из вышеизложенного, могут быть выделены следующие квалифицирующие признаки договора о совместной деятельности:

- действия участников совместной деятельности должны быть направлены на достижение единой, общей для них цели;

- каждый из участников договора должен принимать то или иное участие в общем деле, их действия должны носить совместный характер;

- договором должна быть предусмотрена обязанность каждого участника внести вклад в общее дело (вне зависимости от характера такого вклада);

- каждый из участников договора должен принимать участие в решении основных (наиболее важных) вопросов, касающихся общих дел, даже если руководство совместной деятельностью поручено одному из участников;

- результаты совместной деятельности должны распределяться среди всех участников договора без исключения.

Если подписанный сторонами договор или содержание фактических взаимоотношений сторон соответствуют вышеуказанным квалифицирующим признакам простого товарищества, появляются основания для квалификации договора как договора простого товарищества или совместной деятельности.

В отношении наличия перечисленных признаков в представленных для анализа договорах необходимо отметить следующее.

1. Цель деятельности участников договора.

В договорах указано:

"Соучредители создают (учреждают) - в равной мере - средство массовой информации - периодическое печатное издание для осуществления деятельности по распространению массовой информации".

Из указанного положения договоров в качестве цели совместной деятельности напрашивается "распространение массовой информации" в совместно созданном издании. При этом доход от реализации данных журналов стороны договора не получают, поскольку в силу договоров издания предназначены для некоммерческого (бесплатного) распространения на объектах и в представительствах компании, а также для распространения в рамках программ компании.

Кроме того, договорами предусмотрена выплата компании роялти - вознаграждения по итогам финансового года, которое напрямую зависит от выручки, полученной обществом от рекламодателей. Общество в качестве рекламопроизводителя также преследует собственную коммерческую цель - получение вознаграждения от рекламодателей, список которых согласовывается с компанией в силу договоров.

Таким образом, содержание договора, последующее поведение сторон по его исполнению позволяют сделать вывод о наличии у сторон (общества и компании) общей цели - распространение журналов, а также извлечение прибыли (дохода) от размещения рекламы в этих журналах.

То есть анализируемый признак совместной деятельности (общая единая цель) в указанных правоотношениях, по нашему мнению, присутствует.

2. Характер деятельности участников.

Деятельность учредителей регулируется договорами, где указано, что "в качестве редакции и издателя Журнала выступает Общество, в качестве распространителя - Компания". При этом под редакцией понимается производство и выпуск СМИ. Под изданием - осуществление материально-технического обеспечения производства продукции СМИ. Под распространением - распространение продукции СМИ.

Эти положения договоров согласуются с соответствующими положениями Закона о СМИ (абз. 9, 12, 13 ст. 2 Закона о СМИ), так же как и договоры в целом.

Так, стороны договоров являются соучредителями СМИ, так же написано и в абз. 1 ст. 7Закона о СМИ. Смена учредителя и изменение состава соучредителей требуют перерегистрации журналов в силу договоров при том, что такое требование предъявляет абз. 1 ст. 11 Закона о СМИ.

В соответствии с абз. 2 ст. 16 Закона о СМИ учредитель имеет право прекратить или приостановить деятельность СМИ исключительно в случаях и порядке, предусмотренных уставом редакции или договором между учредителем и редакцией. Такие случаи прекращения деятельности журналов указаны в договорах.

В договорах прямо установлено, что деятельность сторон должна соответствовать требованиям, содержащимся в Законе О СМИ. При этом абз. 1 ст. 22 Закона о СМИ установлено, что договором между соучредителями СМИ определяются их взаимные права, обязанности, ответственность, порядок, условия и юридические последствия изменения состава соучредителей, процедура разрешения споров между ними.

На основании изложенного, по нашему мнению, каждый из участников представленных договоров принимает то или иное участие в общем деле, что характерно для договора простого товарищества.

3. Вклады участников.

Про вклады участников в договорах прямо не упоминается.

Согласно п. 1 ст. 1042 ГК РФ вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Иными словами, совсем не обязательно, чтобы вклады в совместную деятельность вносились в денежной или какой-либо другой имущественной форме. Вклад в совместную деятельность вполне может выражаться в форме личного участия в ней, например в форме совершения действий по распространению журналов на борту воздушного судна. Кроме того, в договорах указано, что "Компания обязуется за свой счет предоставить Обществу лицензионное программное обеспечение: MS Windows 7, MS Windows Vista, MS Office, 1С: Бухгалтерия".

Что касается общества, то в силу п. 1.7 договоров, абз. 12 ч. 1 ст. 2 Закона о СМИ общество в качестве издательства осуществляет материально-техническое обеспечение производства продукции СМИ, что также может рассматриваться как вклад в общее дело участников совместной деятельности.

4. Участие в решении наиболее важных вопросов.

В рассматриваемом случае результатом совместной деятельности сторон является выпуск соответствующих журналов.

График выходов и тираж (количество экземпляров) в силу п. 1.5 договоров определяются приложениями к договору, надлежащим образом оформленными и подписанными уполномоченными лицами общества и компании.

Общество обязуется согласовывать с компанией список рекламодателей и оригинал-макеты каждого номера журнала.

Введение в состав учредителей журнала третьих лиц осуществляется с единогласного согласия другого (их) соучредителя(ей).

Изложенное свидетельствует о том, что каждый из участников договора принимает участие в решении основных (наиболее важных) вопросов, касающихся общих дел (квалифицирующий признак договора простого товарищества).

5. Распределение результатов совместной деятельности.

Договорами предусмотрена выплата компании роялти от периодического издания журналов по финансовым итогам прошедшего года. Данный платеж и является частью прибыли компании от совместной деятельности.

Таким образом, представленные для изучения договоры могут быть квалифицированы как договоры простого товарищества (о совместной деятельности), так как содержат в себе основные признаки данного договора.

Для того чтобы минимизировать риск квалификации отношений, существующих между обществом и компанией, как отношений по договору простого товарищества, необходимо, на наш взгляд, сделать следующее.

Как следует из текста договоров, общество и компания являются учредителями СМИ (журналов). Кроме того, общество выступает в качестве редакции и издателя журналов, компания - в качестве распространителя журналов.

Согласно ст. 18 Закона о СМИ ("Статус учредителя") учредитель утверждает устав редакции и/или заключает договор с редакцией СМИ (если редакция уже зарегистрирована в качестве юридического лица). В соответствии со ст. 17 Закона о СМИ права и обязанности учредителя и редакции возникают с момента регистрации СМИ. Учредитель, редакция, издатель, распространитель могут дополнительно установить на договорной основе взаимные права и обязанности. Учредитель не вправе вмешиваться в деятельность СМИ, за исключением случаев, предусмотренных Законом о СМИ, уставом редакции, договором между учредителем и редакцией.

В соответствии со ст. 22 Закона о СМИ договором между соучредителями СМИопределяются их взаимные права, обязанности, ответственность, порядок, условия и юридические последствия изменения состава соучредителей, процедура разрешения споров между ними. Договором между учредителем и редакцией определяются производственные, имущественные и финансовые отношения между ними: порядок выделения и использования средств на содержание редакции, распределения прибыли, образования фондов и возмещения убытков, обязательства учредителя по обеспечению надлежащих производственных и социально-бытовых условий жизни и труда сотрудников редакции. Стороной в договоре с редакцией могут быть каждый соучредитель в отдельности либо все соучредители вместе. Договором между редакцией и издателемопределяются производственные, имущественные и финансовые отношения между ними, взаимное распределение издательских прав, обязательства издателя по материально-техническому обеспечению производства продукции средства массовой информации и ответственность сторон. Учредитель, редакция (главный редактор) и издатель могут заключать также иные договоры между собой, а также с распространителем.

Исходя из этого, как нам представляется, договоры необходимо скорректировать таким образом, чтобы они регулировали только вопросы, связанные с учреждением СМИ, ответственностью соучредителей, изменением состава учредителей, установлением процедуры разрешения споров между соучредителями и т.п.

Что касается вопросов, касающихся распространения журнала, финансовых расчетов между сторонами, то регулирование этих вопросов желательно вынести за рамки действия договоров. В принципе, из договоров достаточно исключить условие о выплате роялти и ответственности за нарушение срока оплаты.

В этом случае, на наш взгляд, можно существенно минимизировать риск квалификации договоров как договоров простого товарищества.

Наряду с этим между обществом (как редакцией журналов) и компанией может быть заключен отдельный договор на оказание услуг по распространению журналов, в котором компания будет выступать в качестве исполнителя этих услуг. Тем более что нормы Законао СМИ прямо говорят о возможности заключения отдельного договора между редакцией и распространителем, в котором будут определены условия их взаимоотношений, взаимные права и обязанности и т.д.

При этом условия о роялти, о порядке и сроках выплаты роялти, об ответственности за ненадлежащее исполнение обязанности по выплате роялти вполне могут быть включены в данный договор. Во всяком случае, действующее законодательство не содержит запрета на определение размера вознаграждения за оказание услуг по распространению СМИ в виде определенного процента от дохода, получаемого редакцией от размещения в журналах рекламных материалов третьих лиц. Также не противоречит действующему законодательству механизм определения вознаграждения, при котором указанный размер определяется по итогам финансового года.

Задать вопрос или заказать пособие можно тут

С уважением к вашему бизнесу,

Сушонкова Елена

Уже в продаже электронное методическое пособие "Все об уточненной налоговой декларации" автора Сушонковой Елены

Узнай, как правильно исправить ошибки в налоговых декларациях

Уже в продаже электронное методическое пособие "Все о счетах-фактурах" автора Сушонковой Елены

Узнай, как правильно исчислить налог на добавленную стоимость без ошибок в счетах-фактурах

Подписывайтесь на нас:

ВК Facebook Дзен Одноклассники Teletype

Список всех публикаций блога вы найдёте на главной странице канала

Материал подготовлен с использованием системы КонсультантПлюс

ДРУГИЕ МАТЕРИАЛЫ ПО ТЕМЕ

Договор простого товарищества - образец