Налоги и налогообложения
June 25, 2018

О понятиях "холдинговая" и "субхолдинговая компания" в целях законодательства о КИК

Описание ситуации: Согласно пп. 4 п. 1 ст. 25.13-1 НК РФ прибыль КИК освобождается от налогообложения, если она является одной из следующих контролируемых иностранных компаний:

- активной иностранной компанией;

- активной иностранной холдинговой компанией;

- активной иностранной субхолдинговой компанией.

Критерии отнесения контролируемой иностранной компании к категориям "активной", "холдинговой" и субхолдинговой" установлены пунктами 3, 4, 5 и 6 ст. 25.13-1 НК РФ, но при этом не дано определение понятий "холдинговая" и "субхолдинговая" компаний.

Пунктами 4, 5 и 6 ст. 25.13-1 НК РФ установлен критерий о периоде владения соответствующей долей в уставном капитале иностранных организаций, составляющем не менее 365 последовательных календарных дней.

Вопрос 1: Для правильного применения освобождения прибыли КИК от налогообложения просим вас выразить свое мнение по определению понятий "холдинговая" и "субхолдинговая" компании.

Как вы считаете, компании с каким количеством дочерних и/или зависимых организаций относятся к "холдинговым" и "субхолдинговым" компаниям?

Ответ: В силу п. 4 ст. 25.13-1 НК РФ в целях пункта 1 данной статьи иностранной холдинговой компанией признается иностранная организация, доля прямого участия российской организации - контролирующего лица в уставном капитале которой составляет не менее 75 процентов в течение периода, составляющего не менее чем 365 последовательных календарных дней.

В целях пункта 1 данной статьи иностранной субхолдинговой компанией признается иностранная организация, доля прямого участия иностранной холдинговой компании в уставном капитале которой составляет не менее 75 процентов в течение периода, составляющего не менее чем 365 последовательных календарных дней.

Таким образом, в целях освобождения прибыли контролируемой иностранной компании от налогообложения налогом на прибыль по основанию "активная холдинговая", "активная субхолдинговая" применяются определения холдинговой и субхолдинговой компаний, основанные исключительно на формальном признаке доли участия контролирующего лица в таких компаниях.

Такие понятия, использованные в целях ст. 25.13-1 НК РФ, могут казаться нам непривычными и даже не вполне корректными, поскольку в общепринятом экономическом смысле к холдинговым компаниям относятся компании - владельцы долей в уставных капиталах нескольких лиц, то есть предприятия, в состав активов которых входят контрольные пакеты акций других предприятий <1>.

--------------------------------

<1> См., например, Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества (утв. Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 года N 1392).

В более широком смысле холдинг - это форма предпринимательского объединения, причем не только через влияние головной компании на деятельность подконтрольных предприятий посредством участия в уставном капитале, но и т.н. договорные холдинги, в которых решающее влияние головной компании на деятельность иных участников холдинга основывается на заключенном договоре.

Так, И.С. Шиткина <1> понимает под холдингом форму предпринимательского объединения, представляющую собой группу организаций (участников), основанную на отношениях экономической зависимости и контроля, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской деятельности подчиняются одному из участников группы - холдинговой компании (головной организации), которая, будучи центром холдингового объединения, в силу владения преобладающими долями участия в уставном капитале, договора или иных обстоятельств прямо либо косвенно (через третьих лиц) оказывает определяющее влияние на принятие решений другими участниками группы. При этом автор различает понятия "холдинг" в широком смысле - как объединение юридических лиц, включая основное общество (головную организацию) и дочерние общества, и "холдинговая компания" в узком смысле - как юридическое лицо, которое контролирует других участников объединения.

--------------------------------

<1> Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление: Научно-практическое издание.

Таким образом, холдинговая компания в общепринятом понимании - это владелец или "управленец" нескольких других компаний.

В целях же законодательства о КИК холдинговая компания - это, наоборот, "дочерняя" компания, при этом статус холдинговой компании в этом случае не зависит от количества подконтрольных юридических лиц в периметре подчинения одному из участников группы.

Иначе говоря, в целях законодательства о КИК холдинговая компания - это не компания, владеющая (управляющая) холдингом, а компания, входящая в холдинг в качестве управляемой, причем к такому холдингу могут относиться всего два лица.

С учетом изложенного считаем, что для правильного применения освобождения прибыли КИК от налогообложения определения холдинговой и субхолдинговой компаний основаны исключительно на формальном критерии доли прямого участия в их уставном капитале:

иностранная холдинговая компания - это компания, доля прямого участия российского контролирующего лица в уставном капитале которой составляет не менее 75 процентов; иностранная субхолдинговая компания - это иностранная организация, доля прямого участия иностранной холдинговой компании в уставном капитале которой составляет не менее 75 процентов.

При этом количество дочерних и зависимых обществ в группе компаний значения не имеет.

Вопрос 2: По состоянию на какую дату - 31.12.2016 (дату получения дохода в виде прибыли КИК согласно пп. 12 п. 4 ст. 271 НК РФ) или 31.12.2015 (дату, являющуюся последним днем периода, за который составляется финансовая отчетность КИК) - необходимо определять продолжительность периода владения долей в уставном капитале КИК (365 последовательных календарных дней)?

Ответ: К сожалению, законодатель допустил очередную небрежность при формулировании данной нормы, не определив начало или окончание примененного им срока 365 дней.

Соответственно, по нашему мнению, здесь необходимо применять общий подход, действующий при определении понятий "контролируемая иностранная компания (КИК)" и "контролирующее лицо".

Так, согласно п. 3 ст. 25.15 НК РФ прибыль контролируемой иностранной компании учитывается при определении налоговой базы у налогоплательщика - контролирующего лица в доле, соответствующей доле участия этого лица в контролируемой иностранной компании на 31 декабря календарного года, следующего за налоговым периодом, на который приходится дата окончания финансового года контролируемой иностранной компании.

Подпункт 12 пункта 4 ст. 271 НК РФ устанавливает, что датой получения дохода в виде прибыли контролируемой иностранной компании признается 31 декабря календарного года, следующего за налоговым периодом, на который приходится дата окончания периода, за который в соответствии с личным законом такой компании составляется финансовая отчетность за финансовый год, а в случае отсутствия в соответствии с личным законом такой компании обязанности по составлению и представлению финансовой отчетности - 31 декабря календарного года, следующего за налоговым периодом, на который приходится дата окончания календарного года, за который определяется ее прибыль.

Соответственно, на 31 декабря каждого года определяется, является ли лицо контролирующим по отношению к иностранной компании и включается ли его прибыль (либо освобождается от включения) в налогооблагаемую базу лица - резидента РФ.

В Письме Минфина РФ от 09.09.2016 N 03-01-23/53051 разъяснено (с чем мы полностью согласны) следующее:

"В случае если контролирующее лицо прекратило участие в контролируемой этим лицом иностранной компании по причине ее продажи (если в результате такой продажи доля участия в организации не отвечает критериям, установленным пунктом 3 статьи 25.13Кодекса) или ликвидации до даты, на которую в соответствии с пунктом 3 статьи 25.15Кодекса для целей исчисления налоговой базы определяется доля контролирующего лица в прибыли контролируемой иностранной компании, прибыль этой контролируемой иностранной компании не учитывается при определении налоговой базы у налогоплательщика - контролирующего лица, а также не представляется уведомление о контролируемых иностранных компаниях".

Аналогичная позиция следует из Письма Минфина РФ от 01.02.2016 N 03-10-11/4484:

"Таким образом, в ситуации, когда контролирующее лицо прекратило участие в контролируемой этим лицом иностранной компании путем реализации соответствующих акций до даты признания дохода в виде прибыли контролируемой иностранной компаниисогласно подпункту 12 пункта 4 статьи 271 Кодекса, прибыль этой контролируемой иностранной компании не учитывается при определении налоговой базы у налогоплательщика - контролирующего лица."

ФНС России в своих Письмах от 04.04.2016 N ЕД-3-13/1427@, от 09.02.2016 N ЕД-3-13/474@дала разъяснения, в которых указала, что в случае если на 31 декабря 2016 года налогоплательщик признается контролирующим лицом КИК, то такой налогоплательщик обязан представить уведомление о КИК в срок до 20 марта 2017 года.

Таким образом, статус контролирующего лица подлежит определению по состоянию на дату включения прибыли КИК в налоговую базу по налогу на прибыль, и именно на эту дату следует тестировать долю участия российского лица в уставном капитале иностранной организации.

Полагаем, что такой же подход следует применять и в целях исчисления (окончания) срока 365 дней при определении холдинговых и субхолдинговых иностранных компаний.

Соответственно, по нашему мнению, продолжительность периода владения долей в уставном капитале КИК (365 последовательных календарных дней) следует исчислять по состоянию на 31.12.2016.

Задать вопрос или заказать пособие можно тут

С уважением к вашему бизнесу,

Сушонкова Елена

Уже в продаже электронное методическое пособие "Все об уточненной налоговой декларации" автора Сушонковой Елены

Узнай, как правильно исправить ошибки в налоговых декларациях

Уже в продаже электронное методическое пособие "Все о счетах-фактурах" автора Сушонковой Елены

Узнай, как правильно исчислить налог на добавленную стоимость без ошибок в счетах-фактурах

Подписывайтесь на нас:

ВК Facebook Дзен Одноклассники Telegram Teletype

Список всех публикаций блога вы найдёте на главной странице канала

Материал подготовлен с использованием системы КонсультантПлюс

ДРУГИЕ МАТЕРИАЛЫ ПО ТЕМЕ

Об отражении прибыли КИК в декларации по налогу на прибыль