В последнее время работники часто успешно обжалуют увольнение по соглашению сторон, ссылаясь на понуждение к увольнению. В том числе в случаях, когда работник изначально был согласен на такой вариант, но остался недоволен размером выплаченной компенсации.

Чем опасна для компании такая ситуация?

Если суд признает, что работник был уволен по принуждению, работодатель должен:

• восстановить работника на работе, т.е. предоставить работу и рабочее место;
• выплатить компенсацию за период с даты увольнения до даты вынесения судом решения. Этот период обычно довольно продолжительный (от 6 месяцев), поэтому и сумма компенсации получается внушительной.
  
  Кроме того, такой исход может создать прецедент для других работников.

Чтобы избежать подобной ситуации, важно не только правильно составить соглашение о расторжении, но и грамотно провести увольнение.

Вот несколько важных советов, которые могут помочь:

1. Правильно выбрать время для подписания соглашения сторон.

Если вы договорились вместо увольнения за проступок (прогул, ненадлежащее исполнение обязанностей) провести увольнение по соглашению сторон, не рекомендуется подписывать его в тот же день, что и день фиксации проступка или издания приказа. Суды считают, что в этом случае у работника не было достаточно времени для того, чтобы обдумать свои действия.

Не стоит подписывать соглашении задолго до увольнения, к примеру, за несколько месяцев. Это говорит о том, что компания была заранее настроена на увольнение.

2. Корректно вести себя во время переговоров и подписания документов.

Работники часто записывают происходящее на телефон. Фразы вроде “Да мы тебя вообще уволим по статье” или грубые высказывания суд может расценить как понуждение к увольнению.

3. До увольнения не совершать действий по отстранению работника от рабочих процессов.

К примеру, если до увольнения компания прекратила доступ сотрудника к компьютерным программам или помещениям, это может говорить о том, что компания заранее планировала увольнение.

4. По возможности уточнить у сотрудницы, не находится ли она в состоянии беременности.

Суды считают, что беременная работница может аннулировать соглашение, даже если на момент подписания она сама не знала об этом.

Вопросы по процедуре увольнения по соглашению сторон можно задать нам на aventa@aventa.ru.

Мы продолжаем держать вас в курсе новостей в сфере персональных данных. Летом мы делали обзор масштабных изменений в Закон о персональных данных, которые действуют с 1 сентября. Сегодня расскажем о последних новеллах:

1. Роскомнадзор разработал долгожданную новую форму уведомления об обработке персональных данных. По новой форме уже можно подавать уведомление. Напомним, что с 1 сентября подача уведомления стала обязательной для всех компаний, за небольшим исключением.
   
   В новой форме для каждой цели обработки персональных данных (например, ведение кадрового и бухгалтерского учета, подготовка, заключение и исполнение гражданско-правового договора) нужно указать перечень персональных данных, их категории, категории субъектов, правовое основание обработки, способы обработки и перечень действий.
   
   Рекомендация: перед заполнением формы заранее подготовить необходимые сведения.
   
2. С 1 марта вступают в силу новые требования к уничтожению персональных данных. Конкретизируется оформление уничтожения, оно зависит от вида обработки:
   
   • без использования средств автоматизации (обработка только бумажных носителей) — составляется акт об уничтожении персональных данных;
   
   • с использованием средств автоматизации (обработка с помощью компьютера) — готовятся акт об уничтожении персональных данных и выгрузка из журнала регистрации событий в информационной системе персональных данных.
   
   Рекомендация: внести изменения в положение об обработке персональных данных и политику конфиденциальности на сайте.

22.12.2022 вступают в силу изменения в Федеральный закон  N 316-ФЗ "О патентных поверенных", принятые в декабре прошлого года, в рамках которых был уточнен правовой статус патентного поверенного, расширены его полномочия, увеличены гарантии прав доверителей.

На первый взгляд может показаться, что информация актуальна только для патентных поверенных. Однако часть новелл, внесенных в комментируемый закон, могут оказаться не только интересными, но и полезными для любого из вас.

Вот некоторые из них.

1. Тайна патентного поверенного

Закон дополнен положениями о защите тайны патентного поверенного. Сведения, полученные патентным поверенным и его работодателем от доверителя о его деятельности и правах на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, теперь являются тайной патентного поверенного и не могут быть истребованы у патентного поверенного и его работодателя, переданы или разглашены ими третьим лицам (например адвокатам и журналистам), за исключением государственных органов и органов местного самоуправления, у которых право истребовать такие сведения остается.

Тайна патентного поверенного пока не обладает полнотой адвокатской тайны, но начало положено. Принятые изменения предоставляют патентному поверенному новое, аналогичное адвокатскому, профессиональное право – право на запрос, требующий обязательного ответа, которое ранее было доступно лишь представителям адвокатуры (например, запрос об администраторе доменного имени).

2. Право на запросы

Теперь патентный поверенный вправе, при осуществлении своей деятельности, запрашивать у государственных органов, органов местного самоуправления и организаций сведения по вопросам, входящим в их компетенцию, необходимые для выполнения поручений доверителя. В предоставлении таких сведений может быть отказано только в случае их отсутствия или при нарушении формы запроса.

3. Ответственный представитель правообладателя

Новыми положениями закона за патентным поверенным закреплен статус ответственного представителя доверителя. Что это значит?

Это значит, что обращение к патентному поверенному, имеющему в Роспатенте статус ответственного представителя правообладателя, будет считаться надлежащим адресом для обращения, а у патентного поверенного появилась новая публичная обязанность уведомлять правообладателя о поступлении такого обращения. По мнению экспертов, данная обязанность патентного поверенного будет способствовать устранению ситуаций, затрудняющих обращение к правообладателю, позволит избежать затягивания производства по делам, возбуждаемым в отношении зарегистрированного объекта права, когда трудно вступить в контакт с правообладателем (особенно иностранным) или когда он заинтересован в уклонении от участия в споре и намеренном затягивании процесса.

4. Срок получения статуса

Ну и напоследок, если вы вдруг захотите стать патентным поверенным, получить данный статус можно будет гораздо быстрее. С момента получения высшего образования потребуется двухлетний опыт работы в сфере деятельности патентного поверенного и стажировка в течение не менее шести месяцев у патентного поверенного с пятилетним стажем работы в это статусе. Без стажировки кандидаты в патентные поверенные должны обладать четырехлетним опытом работы в сфере деятельности патентного поверенного в соответствии со специализацией.

В целом изменения можно назвать перспективными, но как они будут работать на практике, время покажет.

Напомним, товарный знак, зарегистрированный в России, не охраняется за ее пределами. Поэтому если вы планируете продавать свою продукцию в других странах, то для защиты бизнеса на территории этих стран вам также потребуется регистрация товарного знака.

Зарегистрировать товарный знак за границей можно несколькими способами: национальная процедура регистрации через патентное ведомство конкретной страны, регистрация по Мадридской системе или регистрация через патентное ведомство союза государств.

Регистрация двумя последними способами выгодна, если вы запускаете бренд сразу в нескольких странах. Такая регистрация проходит в упрощенной форме, на основании одной заявки и при уплате единовременной международной пошлины.

Регистрация по Мадридской системе проходит через Всемирную Организацию Интеллектуальной Собственности (ВОИС). Если это страны одного союза государств (например, ЕС, СНГ или в союзе Африканских стран), регистрацию можно провести через патентное ведомство союза государств также по принципу «одного окна» с получением охраны сразу во всех странах союза.

Среди российских предпринимателей, в условиях формирования единого экономического пространства в объединившихся в Евразийский экономический союз (ЕАЭС) государствах (Армения, Белоруссия, Казахстан, Киргизия и Россия), пользуется большой популярностью выход на рынок стран ближайшего зарубежья, в связи с чем активизировалась и необходимость использования товарных знаков и знаков обслуживания на территории всех этих стран.

Для возможности регистрации такого единого товарного знака на территории всех стран-участниц ЕАЭС был принят «Договор о товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров Евразийского экономического союза», которым предусмотрена единая система регистрации товарных знаков, знаков обслуживания c предоставлением правовой охраны товарному знаку на территории всех стран-участниц Договора на основании одной заявки, поданной в любое из пяти национальных патентных ведомств этих стран.

Договор был подписан в феврале 2020г., вступил в силу в апреле 2021 г., но с сожалением констатируем, что на сегодняшний день он так и не заработал, хотя Интернет пестрит услугами регистрации евразийского товарного знака.

О соответствующих сложностях в данном вопросе было также упомянуто на прошедшем в Москве 24.11.2022 Патентном конгрессе AIPPI-2022. Вице-президент Евразийского патентного ведомства (ЕАПВ) Армен Феликсович Азизян говорил о нуждах бизнеса в региональной интеграции и едином товарном знаке и о том, что Ведомство готово взять на себя администрирование Евразийского товарного знака, но пока не у всех экспертов есть понимание в этом вопросе и поэтому есть препятствия, над которыми ЕАПВ активно работает.

Надеемся, что все сложности будут вскоре устранены, ну а бизнесу для выхода на рынок стран ЕАЭС пока остаются лишь альтернативные способы получения охраны своих товарных знаков на территории стран союза.

И здесь нужно сказать, что регистрировать международный бренд с помощью международного соглашения о товарных знаках, проще, чем подавать заявки в национальное ведомство каждой страны. Чем больше стран вы хотите охватить, тем выгоднее является регистрация по Мадридской системе.

Однако и здесь есть свои ограничения, плюсы и минусы, о которых нужно не забывать при выборе способа регистрации товарного знака за рубежом.

В ближайшее время Минцифры планирует возобновить аккредитацию IT-компаний. В конце прошлой недели был утвержден новый порядок аккредитации. В данном обзоре — основные положения нового порядка.

Каким требованиям должна соответствовать компания для включения в реестр?

Новый порядок предусматривает 2 возможных набора требований.

Общие требования для обоих вариантов:

• Наличие ОКВЭД из перечня (приложение № 1 к порядку);
• Доля доходов в сфере IT-технологий 30% по итогам года, предшествующего дате подачи заявления. Перечень конкретных видов деятельности в сфере IT-технологий должно утвердить Минцифры;
• Размещение информации о деятельности компании в сфере IT-технологий на официальном сайте компании;
• Подача в налоговый орган согласия на признание сведений, составляющих налоговую тайну, общедоступными.

Дополнительные требования для 1-го варианта:

• Среднемесячный размер выплат работникам за последние 3 месяца отчетного (расчетного) периода до даты подачи заявления не ниже среднемесячной зарплаты в целом по России или в субъекте (по данным Росстата).

Дополнительные требования для 2-го варианта:

• Доход компании превышает 1 млн. рублей;
• Компания владеет программным обеспечением, зарегистрированным в реестре российского программного обеспечения;
• Компания получает доход от реализации этого программного обеспечения в течение года до даты подачи заявления.

Специальные требования установлены для стартапов.

Какой порядок подачи заявления?

Как и прежде, заявление подают через Госуслуги. Большинство сведений будет автоматически запрашиваться у налогового органа и других госорганов.

Заявление рассматривается в течение 15 рабочих дней.

Что нужно сделать уже аккредитованным компаниям?

Заново подавать заявление о государственной аккредитации не нужно. Но в течение 1 месяца с даты вступления в силу нового порядка нужно подать в налоговый орган согласие на признание сведений, составляющих налоговую тайну, общедоступными (пп. 1 п. 1 и п. 2.3 ст. 102 НК РФ). Если такое согласие не предоставить, аккредитация будет аннулирована.

Как будет проходить проверка соответствия компаний требованиям?

Новый порядок предусматривает ежегодное, до 1 июля (начиная с 1 июля 2023 г.), подтверждение соответствия компании установленным требованиям.
Кроме того, возможна внеочередная проверка путем запросов в налоговый орган и другие госорганы и получения общедоступной информации, в том числе на сайте компании.

Если гражданин приобретает товары, работы и услуги для собственных или семейных нужд, речь идет о договоре с потребителем.

Рассказываем о последних изменениях в Закон о защите прав потребителей, которые нужно учесть при работе с потребителями.

Недопустимые условия договора

По новым правилам существенно увеличилось количество условий, которые являются недопустимыми, т.е. не могут включаться в договор с потребителем. Если, несмотря на запрет, такие условия все-таки оказались в договоре, они признаются ничтожными и не будут применяться.

К недопустимым условиям теперь относятся, например:

• право продавца, исполнителя, подрядчика в одностороннем порядке отказаться от договора или изменить его условия;
• ограничение потребителя в выборе суда, в который он может обратиться;
• штрафы на случай отказа потребителя от договора оказания услуг;
• уменьшение ответственности продавца, исполнителя, подрядчика, в том числе неустойки, которую нужно заплатить по Закону о защите прав потребителей;
• обязанность потребителя обращаться с досудебной претензий, если это не предусмотрено законом и др.

Если включение в договор таких условий привело к возникновению убытков, их нужно возместить в течение 10 дней со дня получения претензии потребителя.

Запрет отказывать в заключении договора при непредоставлении персональных данных

Чтобы изменить практику по сбору избыточных персональных данных, которые не нужны для заключения договора, но часто используются предпринимателями в других целях (реклама, маркетинг и др.), вводится запрет отказывать потребителю в заключении договора, если он отказался предоставить персональные данные.

Потребитель может потребовать разъяснить, почему без персональных данных нельзя заключить договор, а предприниматель обязан направить ответ в письменной форме в течение 7 дней (если потребитель обратился письменно) или разъяснить причины устно (если потребитель обратился устно).

Биометрические персональные данные

Закон о персональных данных называет 2 признака биометрических персональных данных:

• они характеризуют физиологические и биологические особенности человека, и
• позволяют установить его личность.

Биометрическими персональными данными могут быть, например, отпечатки пальцев, радужная оболочка глаз, фотографии и видеозаписи.

Вопрос отнесения данных к категории биометрических является одним из самых сложных причем как для законодателя и контролирующего органа (Роскомнадзора), так и для бизнеса. Эту тему обязательно раскроем в отдельном посте, а пока — об основных изменениях, которые произошли в области обработки биометрических персональных данных:

1. Сохраняется правило о том, что такие данные должны обрабатываться только с письменного согласия. Требования к содержанию такого согласия закреплено в части 4 статьи 9 Закона.
2. Предоставление таких данных, например, для заключения договора или прохода на территорию организации, теперь не является обязательным.
3. Организация не может отказать в обслуживании лицу, если оно отказывается предоставить такие данные или дать согласие на их обработку.

Исключение составляют случаи, когда обработка биометрических персональных данных обязательна в силу закона (например, в целях обороны, безопасности, противодействия терроризму).

Персональные данные несовершеннолетних

По новым правилам заключаемый с субъектом персональных данных договор не может содержать положения:

• ограничивающие права и свободы субъекта персональных данных;
• устанавливающие случаи обработки персональных данных несовершеннолетних, если иное не предусмотрено законом;
• допускающие в качестве условия заключения договора бездействие субъекта персональных данных.

Наибольшие вопросы у специалистов по защите персональных данных вызывает второй случай.

Предполагается, что его появление в законе было вызвано недобросовестной практикой отдельных сайтов и цифровых платформ. Часто пользователи ставят отметку о согласии на обработку персональных данных, не читая политику конфиденциальности, а она зачастую предусматривает весьма широкий круг случаев обработки персональных данных. Несовершеннолетние же являются одной из самых уязвимых категорий таких пользователей.

По этому вопросу ждем разъяснений Роскомнадзора.

При передаче персональных данных иностранному гражданину или организации на территорию иностранного государства — трансграничной передаче персональных данных — нужно соблюдать особые правила.

С 1 марта 2023 года к таким специальным правилам относятся:

1. Уведомление Роскомнадзора о намерении осуществлять трансграничную передачу персональных данных.

Обратите внимание: уведомить о трансграничной передаче можно будет только после подачи уведомления об обработке персональных данных.

Формы уведомления о трансграничной передаче пока нет, но перечень основных сведений, которые должно содержать уведомление, уже известен.

По итогам рассмотрения уведомления Роскомнадзор может принять решение о запрещении или ограничении трансграничной передачи.

2. Работа со странами в зависимости от обеспечения ими защиты персональных данных

Закон о персональных данных различает:

• страны, которые обеспечивают адекватную защиту прав субъектов персональных данных (страны-члены Конвенции Совета Европы о защите физических лиц при автоматизированной обработке персональных данных и страны по перечню Роскомнадзора);
• страны, которые не обеспечивают адекватную защиту прав субъектов персональных данных.

При передаче персональных данных в страны, не обеспечивающие адекватную защиту, Вам нужно будет дождаться положительного решения Роскомнадзора по уведомлению о трансграничной передаче и только потом начать такую передачу.

При передаче персональных данных в страны, обеспечивающие адекватную защиту, начать передачу можно сразу после подачи уведомления.

3. Получение информации от иностранного оператора ПД

Перед подачей уведомления нужно получить от иностранного оператора информацию о:

• контактах иностранного оператора;
• мерах по защите персональных данных и условиях прекращения их обработки у иностранного оператора;
• правовом регулировании в области персональных данных иностранного государства, на территорию которого передаются персональные данные (для стран, не обеспечивающих адекватную защиту).

Роскомнадзор может запросить эти данные для проверки, их нужно будет предоставить в течение 10 рабочих дней.

Готовиться к получению этой информации лучше уже сейчас. Возможно, что для сбора такой информации (например, о правовом регулировании) придется привлечь иностранных консультантов и потребуется продолжительное время.

С 1 сентября все, кто обрабатывает персональные данные, должны учитывать следующие изменения в Закон о персональных данных:

1. Уведомления об утечках персональных данных

Теперь об утечках персональных данных нужно будет уведомлять Роскомнадзор. С момента выявления утечки нужно уведомить:

о произошедшем инциденте — в течение 24 часов

о результатах внутреннего расследования — в течение 72 часов

С этой же даты о компьютерных утечках персональных данных нужно будет уведомлять ГосСОПКА (государственную систему обнаружения, предупреждения и ликвидации последствий компьютерных атак на информационные ресурсы РФ).

Порядок уведомления должен быть принят в ближайшее время.

2. Уведомления об обработке персональных данных

Теперь уведомлять Роскомнадзор об обработке персональных данных нужно будет практически во всех случаях.

Раньше оператор освобождался от обязанности направлять уведомление, например, при обработке персональных данных работников в соответствии с трудовым законодательством.

С 1 сентября уведомление направляется во всех случаях, за исключением: обработки персональных данных в государственных информационных системах, без использования средств автоматизации и для целей транспортной безопасности.

3. Сроки реагирования на запросы

Изменяются сроки реагирования операторов персональных данных на запросы.

В течение 10 рабочих дней с даты получения запроса нужно будет направить:

• ответ о наличии персональных данных, относящихся к субъекту персональных данных, и предоставлении возможности ознакомления с ними;
• мотивированный ответ при отказе в предоставлении информации о наличии персональных данных или персональных данных;
• необходимую информацию по запросу Роскомнадзора.

Срок может быть продлен не более чем на 5 рабочих дней в случае мотивированного уведомления.

Информацию об изменении сроков нужно довести до сведения лиц, отвечающих за обработку персональных данных в компании. Если сроки указаны в политике конфиденциальности, потребуется внести изменения.

3. Размещение политики конфиденциальности на сайте

Политику конфиденциальности нужно обязательно размещать на всех страницах сайта, с использованием которых осуществляется сбор персональных данных.

Раньше политику конфиденциальности можно было размещать в каком-то одном разделе на сайте. С 1 сентября ее нужно размещать на всех страницах, где собираются персональные данные.

Запрет публичного выражения своих взглядов и публичной критики компании все чаще можно встретить в правилах внутреннего трудового распорядка или в кодексе этики. Так компании пытаются предотвратить возможный ущерб деловой репутации.

В случае нарушения работниками такого запрета им нередко объявляют замечание или выговор или даже увольняют, обычно со ссылкой на п. 5 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса (неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей).

Соответствует ли такое решение трудовому законодательству и что говорят суды?*

* Оговоримся, что это не касается случаев разглашения работником в СМИ или соцсетях коммерческой, врачебной или иной охраняемой законом тайны.

1. Публичное выражение личных взглядов

За публичное выражение политических, религиозных и иных взглядов рекомендуем не привлекать работника к дисциплинарной ответственности. С очень большой вероятностью суды признают это незаконным, отменят приказ об объявлении замечания или выговора либо восстановят на работе.

Почему так?

• Дисциплинарный проступок, за который может применяться дисциплинарная ответственность, - это неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей (ст. 192 Трудового кодекса). Выражение мнения о событиях в мире, как правило, никак не связано с трудовыми обязанностями работника и происходит в нерабочее время.
• Правила внутреннего трудового распорядка или другие локальные акты призваны регулировать только внутренний распорядок на предприятии и не могут вмешиваться в область личных прав и свобод работника (например, права на свободу мысли и слова, а также на свободу массовой информации, ст. 29 Конституции).

2. Публичная критика компании

Здесь ситуация не так однозначна и мнения судов разделились. Часть судов считает незаконным привлечение работника к дисциплинарной ответственности за нарушение запрета на публичную критику компании и ее руководителей в СМИ, соцсетях и мессенджерах.

Суды обращают внимание на формулировки в локальных актах и на характер публичных высказываний.

В недавнем решении Мосгорсуда оспаривался приказ о замечании в отношении артиста театра за публичное освещение в СМИ конфликта внутри театра (Апелляционное определение Московского городского суда от 02 марта 2021 г. по делу N 33-8568/2021). По указанным выше аргументам (публичное освещение конфликта в СМИ не является нарушением трудовых обязанностей; реализация конституционных прав на свободу слова не может быть предметом регулирования локальных актов) суд признал приказ незаконным. Обратил суд внимание и на то, что в кодексе этики театра содержался лишь призыв воздерживаться от публичных высказываний, а не полный запрет.

В другом деле суд признал законным выговор в отношении работника авиакомпании. Он рассказал СМИ о карательной системе в авиакомпании, о нравах, царящих в российской авиакомпании, о действиях своих непосредственных руководителей и нарушил кодекс корпоративной этики (Определение Второго кассационного суда общей юрисдикции от 03 сентября 2020 г. по делу N 8Г-13608/2020).

Чтобы не ошибиться при привлечении работника к дисциплинарной ответственности, рекомендуем:

1. Каждый раз внимательно оценивать формулировки локальных актов и содержание публичных высказываний, а не увольнять автоматически за нарушение запрета.
2. При увольнении работника по п. 5 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса подтвердить действительно многочисленные нарушения работником трудовых обязанностей, т.е. учитывать, что приказ о замечании или выговоре за публичную критику компании потенциально может быть признан незаконным.
3. Прописывать в локальных актах не просто запрет на публичные высказывания о компании и руководителях, а требования к таким высказываниям (они не должны нарушать честь и достоинство других лиц, содержать нецензурную лексику по отношению к коллегам или клиентам и т.д.). В некоторых случаях суды признают нарушением со стороны работника именно таких требований.

Так, в одном из дел суд посчитал нарушением размещение работником на официальной странице учреждения в соцсети комментария к новости с использованием ненормативной лексики, грубости и оскорблений в адрес сотрудников учреждения (Апелляционное определение СК по гражданским делам Хабаровского краевого суда от 26 июня 2017 г. по делу N 33-4597/2017).