Взаимность в МЧП
Вопрос 1: Понятие взаимности ...
Термин «взаимность» является недостаточно определенным. Взаимность может считаться как оговорка, как принцип или же как действие действие. Под взаимностью в широком смысле понимается взаимное признание государствами действия их законов и тех прав, которые возникают на основании их законов в иностранном государстве. В узком смысле под взаимностью понимается предоставление лицам иностранного государства определенных прав или определённого правового режима при условии, что лица другой страны будут пользоваться аналогичными правами или правовым режимом в данном иностранном государстве. Данный принцип установлен в различных двусторонних МД, которые Россия заключила с другими государствами.
Взаимность, во-первых, может быть установлена правоприменительными органами одного государства. Данные органы констатируют, что в дружественной стране не производилось действий, свидетельствующих об отказе от взаимности. Также взаимность может быть указана в постановлении национального правоприменительного органа, где будут перечислены действия иностранного государства, которые подтверждают взаимность в отношении сотрудничающих сторон.
В РФ положения о взаимности установлены в ГК РФ. Так, по общему правилу иностранное право применяется в РФ независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право. Взаимность предполагается, если не доказано иное. По СК РФ браки между иностранцами, заключенные на территории Российской Федерации в дипломатических представительствах и консульских учреждениях, признаются на условиях взаимности действительными в, если эти лица в момент заключения брака являлись гражданами иностранного государства, назначившего посла или консула в РФ. Также положения о взаимности установлены в Законе РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров».
Признаки взаимности: взаимность употребляется только в бездоговорных отношениях; используется в области публичного и частного права; используется в областях как материального, так и процессуального внутреннего права; применяется в области международного гражданского процесса;
Вопрос 2: Виды взаимности
Взаимность бывает коллизионной (когда суд одного государства применяет право другого государства, когда иностранный суд ведёт себя так же). В РФ не имеет значения, применяет ли иностранное государство российское право, но иногда применение иностранного права на началах взаимности может быть предусмотрено законом. Существует презумпция наличия взаимности.
Взаимность также бывает материальной, когда имеет место предоставление иностранцам той же суммы конкретных прав и правомочий, которыми иностранные лица пользуются в своем государстве.
Кроме того, существует формальная взаимность, где предоставление иностранным лицам всех прав и правомочий, вытекают из местного законодательства. По ГК РФ и ГПК РФ иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом.
Взаимность бывает положительной (предоставление прав, льгот, привилегий) или отрицательной (определенные права лицам не предоставляются). По ГК РФ отрицательной взаимностью являются реторсии (ответные ограничения отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц).
Применение реторсий не является дискриминацией. Цель реторсий - восстановление принципа взаимности по отношению к соответствующему государству. Однако меры должны быть пропорциональны вызвавшему, должны прекращаться с момента восстановления прежнего положения.
Вопрос 3: Вопрос о так называемом «принципе взаимности».
В некоторых случаях взаимность является принципом, в некоторых нет. В случае, когда в норме, которая предполагает необходимость действовать взаимно, закреплен принцип взаимности, то это является принципом для конкретной ситуации. Взаимность не является принципом, когда в норме права сторонам дают право самим решать, использовать взаимность или нет.
Взаимность нельзя назвать принципом, так как она не является обязательным правилом поведения, ей не присуща императивность, сторонам нельзя требовать взаимности, взаимность не распространяется на всю область международных отношений или даже на отдельную отрасль. Критерием законности взаимность также не обладает.