Обратная отсылка и отсылка к третьему закону. «Хромающие» отношения в международном частном праве

Вопрос 1

― понятие обратной отсылки и отсылки к праву третьего государства

«Обратная отсылка» -  это ситуация, при которой коллизионная норма одной правовой системы в качестве применимой указывает на другую правовую систему, а коллизионная норма последней — на исходную правовую систему.

Скажем, в государстве А в законодательстве предусмотрено применение коллизионной привязки lex patriae. Отсылка идет к закону гражданства. А когда обращаются к закону гражданства, то оказывается, что он предусматривает регулирование правоотношений по закону постоянного места жительства, то есть отсылает обратно. Такая отсылка получила название обратной.

Возможна отсылка не только обратная, но и к третьему закону (последняя называется трансмиссией). Она основана на признании отсылки к иностранному праву в целом, как и в случае с обратной отсылкой, и практически возможна ввиду использования государствами различных видов коллизионных привязок к однотипным отношениям. 

Трансмиссия имеет место, когда закон государства А отсылает к праву государства В (государству гражданства какого-либо лица), последнее же содержит отсылку к праву страны постоянного места жительства, т.е. к праву государства С. В результате оказывается, что А отсылает к В, а В отсылает к С. Такая цепочка может быть бесконечной и в конце концов замкнуться.

Вопрос 2 ― правовое регулирование этих отсылок

Законодательная практика и доктрина иностранных государств не дают однозначных ответов на вопрос о применимости обратной отсылки и отсылки к праву третьей страны.

Против признания обратной отсылки выдвигается довод о том, что коллизионная норма страны суда уже решила проблему выбора права. Поэтому отсылку к праву другой страны следует понимать как отсылку исключительно к материально-правовым нормам другой стране, а не к ее коллизионным нормам. Отрицательной отношение к принятию обратной отсылки было проявлено в Римской конвенции 1980г. В этой статье предусмотрено, что под правом государства, подлежащим применению в соответствии с Римской конвенцией, понимаются действующие в этом государстве правовые нормы, «за исключением норм международного частного права».

В ФРГ Вводный закон ГГУ общим образом признает обратную отсылку и отсылку к праву третьей страны. Согласно ст. 4 при отсылке к праву какого-либо государства применяется и его международное частное право, если это не противоречит смыслу коллизионной нормы. Если право иностранного государства содержит отсылку к гражданскому праву, то применяются нормы германского материального права. Однако в отношении обязательственных договорных отношений под подлежащим применению правом иностранного государства «понимаются действующие в этом государстве материальные норма» (ст. 35).

Согласно Закону Эстонии о международном частном праве обратная отсылка признается. В случае если нормы международного частного права иностранного государства предусматривают применение эстонского права, то применяются нормы эстонского материального права. Отсылка к праву третьей страны не признается (ст. 6)

Обратная отсылка подлежит применению по законам Венгрии, Грузии, Польши и некоторых других стран. По Закону Швейцарии о международном частном праве 1987 г. она прямо допускается в случаях отсылки к швейцарскому праву, регулирующему вопросы гражданского состояния. Такое же регулирование предусмотрено законами Италии, Португалии, Швеции.

В РФ отрицательное отношение к применению обратной отсылки, которое выражено прежде всего по поводу применения права к внешнеторговым сделкам в практике МКАС. Законодательное закрепление впервые получило в Законе о международном коммерческом арбитраже 1993 г. В соответствии с этим законом третейский суд должен разрешат споры в соответствии с такими нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора. Ст. 38 Закона: «Любое указание на право или на систему права какого-либо государства, должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам».

Ст. 1190 ГК РФ:

1. Любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами настоящего раздела должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи.

2. Обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица.

Из приведенного текста следует, что общее правило неприменения обратной отсылки и отсылки к закону третьей страны установлено не только в отношении договоров. Согласно этому правилу, любая отсылка к иностранному праву должна пониматься как отсылка к материальному праву, а не к коллизионным нормам. Хотя, коллизионные нормы, включенные в раздел VI части третьей ГК РФ, предусматривают отсылку не к конкретному, изолированному предписанию иностранного права, а к иностранной правовой системе в целом, однако в эту систему не включаются коллизионные нормы соответствующей страны.

Правило ст. 1190 непосредственно связано с правилами ст. 1210, устанавливающими основополагающие принципы автономии воли сторон.

Выбирая право, подлежащее применению к их отношениям, стороны договора имеют в виду исключительно материальное право, а применение коллизионных норм может привести лишь к неопределенности правового регулирования соответствующих отношений,

Ст. 1190 предусматривает исключения из общего правила в отношении 2 категорий случаев (условий) - когда нормы иностранного права отсылают конкретно к российскому праву, а не к праву какой-то третье страны. Таким образом, отсылка к праву третьей страны в соответствии с рассматриваемой нормой вообще не допускается;

При отсылке к российскому праву конкретно устанавливается, что обратная отсылка может применяться в случаях отсылки к положениям, определяющим правовое положение физического лица.

Вопрос 3― «хромающие» отношения в МЧП

«Хромающие» отношения – сложнейшая проблема современного МЧП, самая опасная с практической точки зрения коллизия – «коллизия коллизионных норм» (коллизия коллизий). По праву одной страны определенные отношения являются юридически действительными (порождают юридические связи), а по праву другой страны эти же самые отношения не имеют правовых последствий (являются юридически ничтожными). 

Главная причина «хромающих» отношений – скрытые коллизии коллизий, т. е. одинаково сформулированные объем или привязка коллизионной нормы в разных государствах понимаются по-разному (Ф. Кан). Основная область возникновения «хромающих» отношений – сфер�� брачно-семейного и наследственного права.

«Хромающие» отношения достаточно часто имеют место в сфере внешней торговли, порождая проблемы «двойной» национальности (отсутствия национальности) юридических лиц, признания действительности сделок с точки зрения формы. Например, сделка с участием российского лица, совершенная в Великобритании в устной форме и соответствующая английскому праву, в России с точки зрения формы будет признана недействительной. «Хромающие» отношения представляют собой серьезный фактор дестабилизации международной жизни и создают чрезвычайно негативные последствия для внешнеторговых связей. Основные способы уменьшения таких отношений – гармонизация национального коллизионного права и унификация коллизионных норм.