Определение права, применимого к отношениям с иностранным элементом

Вопрос 1: Порядок определения права, применимого к отношениям с иностранным элементом ...

Вопросам порядка определения права, применимого к отношениям с иностранным элементом посвящена ст.1186 ГК РФ. По ней правом, подлежащим применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, ГК РФ, других законов и обычаев. Стороны также могут применить принцип автономии воли сторон и сами согласовать применимое право. В ст.1186 ГК РФ говорится об обычаях, касающихся коллизионных вопросов. Особенности определения права, подлежащего применению Международным коммерческим арбитражем, регулируются соответствующим ФЗ. Если смотреть на практику, то МКА более свободен в выборе применимого права, нежели государственный суд, так как МКА может отступить от коллизионных привязок, содержащихся в российском законодательстве, в то время как государственный суд всегда применяет коллизионные нормы своего права за исключением случаев, когда стороны вспользовались принципом автономии воли и сами выбрали подлежащее применению право. По ГК РФ если применимое право не может быть определено на основании международных договоров Российской Федерации, ГК РФ, других законов и обычаев, то применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано.

Вопрос 2: Правовое регулирование
Российские коллизионные нормы устанавливаются на международном, и на национальном уровне. На международном уровне регулирование данного вопроса может осуществляться международными многосторонними договорами, двусторонними договорами между государствами, договорами, специально не направленных на регулирование вопросов о применимом праве, но содержащем такие нормы и обычаями.
Правовое регулирование на национальном уровне происходит при помощи законов. Так, в РФ коллизионные нормы содержатся в ГК РФ, СК РФ, КТМ РФ, ФЗ О МКА и т.д. По ГК РФ при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, где на момент заключения договора находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Также если из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела явно вытекает, что договор более тесно связан с правом иной страны, чем та, которая указана в статье ГК РФ, то подлежит применению право страны, с которой договор наиболее тесно связан. ГК РФ сохраняет применение принципа тесной связи.. Однако если из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела явно вытекает, что договор более тесно связан с правом иной страны, подлежит применению право страны, с которой договор наиболее тесно связан.
Вопрос 3: Отказ в применении иностранного права
Если говорить об отказе в применении иностранного права, то речь идет о так называемой оговорке о публичном порядке.
Когда суд отказывает в применении какой-либо нормы иностранного права по причине противоречия последствий ее применения публичному порядку страны суда, то в правовом регулировании возникает пробел. Появляется проблема - какая норма должна применяться вместо той, которую отвергли? Доктрина считает, что пробел должен быть восполнен за счет обращения к другой норме того же иностранного права. По ГК РФ в случае отказа в применении нормы иностранного права со ссылкой на публичный порядок «при необходимости применяется соответствующая норма российского права».
Ограничения применения норм иностранного права также могут возникать из-за императивных норм. Последние бывают обычными и сверхимперативными. Сверхиперативные - нормы, подлежащие применению к правоотношению, независимо от того, какое право подлежит применению, устранить их действие нельзя ни соглашением о выборе права, ни коллизионной нормой страны суда. По ГК в РФ по сверхимперативной норме не затрагивается действие тех императивных норм законодательства РФ, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в т.ч. для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. Например, норма по исковой давности.