Сближение (унификация и гармонизация) права в МЧП:

Вопрос 1 Понятие унификации

Унификация права – это целенаправленная деятельность государств по созданию единообразного регулирования в сфере МЧП, или, иными словами, разработка норм частного права, которые действовали бы одинаковым образом в разных национальных правопорядках. Как правило, унификация права осуществляется путём принятия международных договоров.

Степень сближения права различных правопорядков в разных сферах неодинакова. Есть отрасли, предполагающие значительный иностранный элемент (торговые, экологические, трудовые правоотношения), где степень унификации довольно значительна. Незначительна степень унификации в семейном и наследственном праве.

Способы унификации

Унификация может осуществляться разными способами:

1. Принятие государствами международного договора, который требует от государств инкорпорировать нормы договора в национальное законодательство.

Недостатки:

* Государство, которое по каким-то причинам больше не желает соблюдать принятый международный договор, может просто принять на национальном уровне нормативный акт большей юридической силы.

* акт внутреннего права должен толковаться в системном значении с иными нормами внутреннего права. Развитие разных национальных систем, правоприменительная практика и подходы к толкованию правовых норм в разных государствах различны, а потому даже если во внутренне законодательство разных государств включить НПА с одинаковым текстуальным содержанием, идентичного значения они не приобретут.

2. Принятие интегрального международного договора. Такой договор в самом своём тексте содержит нормы частного права, непосредственно применяющиеся в регулировании соответствующих отношений. При этом толкование таких норм должно происходить не на основе норм национального права, а на основании текста такого международного договора.

3. Косвенная унификация была выделена Л.П. Ануфриевой. В случае косвенной унификации государство не присоединяется к международному договору, однако воспроизводит его положения в своём внутреннем праве.

4. Некоторые относят к формам унификации принятие рекомендательных международных актов, которые не приобретают статуса международного договора, поскольку не подписываются государствами, но которые могут избрать в качестве применимого права стороны контракта. Наиболее яркий пример – Принципы УНИДРУА 1994 г.

В 1893 г. создана Гаагская конференция по МЧП, основной целью которой является содействие постепенной унификации норм МЧП. Наиболее значительными из документов, принятых на сессиях конференции начиная с 50-х гг., являются конвенции в области гражданского процесса. Другой международной межправительственной организацией, осуществляющей унификацию норм МЧП, является Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА). В 1966 г. по инициативе Венгрии была учреждена Комиссия ООН по праву международной торговли в качестве вспомогательного органа Генеральной Ассамблеи (ЮНСИТРАЛ). задача комиссии состоит в том, чтобы содействовать «прогрессивному согласованию и унификации правил международной торговли». На комиссию, в частности, возложены подготовка новых международных конвенций, типовых и единообразных законов в области права международной торговли, содействие кодификации международных торговых обычаев, сбор и распространение информации в этой области. Унификацией занимаются также Всемирная организация интеллектуальной собственности, Международная организация труда, Содружество Независимых Государств, Европейский Союз.

Вопрос 2

Понятие гармонизации

Гармонизация права — это процесс сближения права различных юрисдикций, при котором в каждом государстве сохраняются собственные правовые нормы, но между ними происходит сглаживание наиболее острых противоречий, тексты норм приводятся к единому знаменателю и могут даже стать тождественными с текстуальной точки зрения. Гармонизация позволяет странам, не лишая их системности внутреннего права и суверенной возможности изменения НПА, осуществлять целенаправленным образом сближение различных национальных правовых систем. В настоящий момент гармонизация распространена гораздо шире, нежели унификация, поскольку она позволяет в большей степени учесть интересы разных государств, стремящихся к гармонизации своего права.

Главное отличие гармонизации права от унификации — отсутствие в этом процессе международно-правовых обязательств государств, закрепленных международным договором. Гармонизация — более простой и «мягкий» процесс, он не опосредуется твердыми международно-правовыми обязательствами. Чаще всего это односторонний процесс. Унифицированные нормы в национальном праве имеют особый порядок их применения, поскольку они непосредственно связаны с международными договорами государств. В процессе же гармонизации в национальное право включаются нормы, адаптированные к национальной правовой системе, принимаемые в форме национальных законодательных актов. Унифицированные материальные нормы снимают коллизионный вопрос и применяются непосредственно. Гармонизированные нормы не снимают коллизионную проблему. Практика свидетельствует, что государства неохотно связывают себя жесткими юридическими обязательствами. Многие принятые конвенции десятилетиями не вступают в силу или действуют в незначительном круге государств. Напротив, гармонизация как более простой процесс, не связывающий государства жесткими юридическими обязательствами, оказывается более предпочтительной и реально способствует сближению права.

Способы осуществления гармонизации

Гармонизация обычно осуществляется при посредничестве международных правительственных и неправительственных организаций. Так, например, большое значение имеет деятельность Генеральной ассамблеи ООН, которая принимает модельные рекомендательные акты, которые не являются международными договорами.

Более эффективна, впрочем, гармонизационная деятельность на уровне региональных международных организаций. Так, например, Межпарламентская ассамблея СНГ в 1996 г. приняла Модельный гражданский кодекс (который называется «Рекомендательный законодательный акт»), на основе которого государства-участники Конвенции могут принимать свои Гражданские кодексы. Наибольших успехов в области гармонизации удалось добиться Европейскому Союзу. Ст. 114 Договора о Европейском союзе от 1992 г. указывает, что ЕС в вопросах гармонизации уполномочен издавать регламенты и директивы.

Интересным вопросом является то, могут ли считаться инструментами гармонизации акты международных неправительственных организаций, которые адресованы не государствам, а частным лицам. Примерами таких рекомендательных актов являются ИНКОТЕРМС, а также Принципы УНИДРУА. Представляется, что это специфические механизмы гармонизации, потому что они в конечном итоге приводят к созданию единой правоприменительной коммерческой практики в трансграничных сделках.

Вопрос 3

Порядок применения и толкования унифицированных норм

Унифицированные нормы действуют как национально-правовые нормы. Однако ни коллизионные унифицированные нормы, ни материальные частноправовые унифицированные нормы не отменяют аналогичных норм внутреннего права, а действуют параллельно с ними. Дело в том, что у унифицированных норм есть ограничения по предмету ведения и по пространственному действию, вызванные тем, что они имеют особую связь с международным договором, их породившим. Так, например, Венская конвенция 1980 г. распространяет своё действие только на договоры купли-продажи, заключаемые между юридическими лицами, имеющими коммерческие предприятия на территории разных государств, каждое из которых должно подписать Конвенцию. Следовательно, во внутригосударственных договорах купли-продажи в полном объёме продолжают действовать нормы внутреннего гражданского права, а разграничение в регулировании осуществляется на основании коллизионной привязки ст. 15, ч. 4 КРФ – «если международным договором установлены правила, отличные от норм внутреннего права, то подлежат применению правила международного договора, в иной части государство положениями международного договора не связано».

При этом унифицированные нормы не сливаются с нормами внутреннего права в единый массив, а сохраняют в нем обособленность, обусловленную их договорным происхождением. Объясняется это тем, что унифицированные нормы сохраняют связь с международным договором, в рамках которого они были созданы. Договорное происхождение унифицированных норм определяет специфику их толкования. Они должны толковаться в свете целей, принципов и содержания соответствующего международного договора. Часто данное положение включается в текст самого договора. Например, согласно ст. 7 Венской конвенции 1980 г. при ее толковании надлежит учитывать ее международный характер и необходимость содействовать достижению единообразия в ее применении; пробелы подлежат разрешению в соответствии с общими принципами, на которых она основана. Но даже если рассматриваемое правило толкования не включено в текст унифицирующего международного договора, его применение следует из Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г., ст. 31 которой устанавливает положение, применяемое к любому международному договору: он должен толковаться в свете объекта и целей договора.

Целью любого унифицирующего международного договора является обеспечение единообразного регулирования определенного вида трансграничных частноправовых отношений. Для ее достижения недостаточно наличия одинаковых (унифицированных) коллизионных или материальных правовых норм. Необходима единообразная практика их применения, что предполагает единообразное толкование. Сказанное подтверждается тем, что многие договоры прямо дают толкование терминов и понятий, входящих в унифицируемые правовые нормы, устанавливая их содержание. Такое толкование является обязательным в национально-правовой практике договаривающихся государств, что способствует единообразию применения унифицированных норм.