Налоговая оговорка в договоре: как защитить себя от недобросовестных контрагентов

Взаимодействие с контрагентами всегда связано с определёнными рисками, особенно когда речь идёт о налогах. Один неверный шаг со стороны партнёра может привести к серьёзным последствиям для вашей компании — налоговая служба может отказать в вычетах по НДС или доначислить налоги. Чтобы минимизировать такие риски, в договорах можно использовать так называемую налоговую оговорку. Этот инструмент помогает компенсировать убытки, если контрагент оказался недобросовестным. В этой статье разберём, что такое налоговая оговорка, как она работает и как её применяют суды.

Что такое налоговая оговорка?

Налоговая оговорка — это условие договора, которое позволяет одной стороне потребовать возмещения убытков, если контрагент нарушил налоговое законодательство и это привело к финансовым потерям. Оговорка фиксирует обязанность контрагента исполнять свои налоговые обязательства добросовестно и полностью.

Налоговая оговорка может быть включена в договор сразу или добавлена в виде дополнительного соглашения. Например, вы можете прописать, что если налоговая инспекция предъявит претензии к вам из-за действий контрагента (например, фиктивных сделок или ненадлежащего документооборота), вы имеете право потребовать возмещения понесённых убытков.

Как работает налоговая оговорка?

Пример: ваша компания заключила договор с контрагентом, который оказался недобросовестным. Он организовал фиктивные поставки, что привело к отказу налоговой службы в вычете НДС. В этом случае, на основании налоговой оговорки, вы можете рассчитать свои убытки и направить требование о возмещении их второй стороне. Если контрагент отказывается возмещать убытки добровольно, можно обратиться в суд.

Что думают ФНС и суды?

Хотя налоговая оговорка не упоминается напрямую в Налоговом кодексе РФ, суды давно признают её частью гражданско-правового договора. Они опираются на положения Гражданского кодекса (ст. 15, 393 и 1064), которые касаются возмещения убытков. Эти статьи позволяют требовать компенсацию, если недобросовестные действия одной стороны привели к финансовым потерям у другой стороны.

С 2017 года ФНС продвигает идею, что налоговые риски можно минимизировать, если ввести в договоры так называемые заверения об обстоятельствах. Эти заверения обязывают стороны добросовестно исполнять налоговые обязательства. В методических рекомендациях ФНС можно найти конкретные формулировки таких заверений, которые могут быть включены в договоры.

Судебная практика: прецеденты и решения

Суды всё чаще рассматривают иски на основе налоговых оговорок. Например, Верховный суд в своём определении от 09.09.2021 № 302-ЭС21-5294 подтвердил право компании требовать возмещения убытков от недобросовестного контрагента. Суд отметил, что убытки могут возникнуть из-за увеличения налогового бремени, если контрагент не выполняет свои обязательства.

Суд также указал, что подрядчик несёт ответственность за своих субподрядчиков. Если субподрядчик нарушает закон и это приводит к убыткам основного подрядчика, последний вправе требовать возмещения. Даже если пострадавшая сторона не проявила должной осмотрительности при выборе контрагента, это не является основанием для полного отказа в возмещении ущерба. Однако это может послужить поводом для уменьшения суммы компенсации.

Какие требования можно предъявить по налоговой оговорке?

Чтобы воспользоваться налоговой оговоркой и потребовать возмещения убытков, необходимо доказать следующие факты:

1. Факт правонарушения. Например, недобросовестные действия контрагента, зафиксированные в решении ФНС.
2. Причинно-следственная связь. Нужно показать, что именно нарушение контрагента привело к убыткам, например, к отказу в вычетах по НДС.
3. Противоправность действий. Необходимо доказать, что действия контрагента были незаконными.

Сумму убытков также необходимо обосновать, предъявив расчёты и подтверждающие документы.

Даже если налоговая служба ещё не вынесла окончательного решения, налогоплательщик может не дожидаться этого момента и предъявлять требование о компенсации убытков на основании статьи 406.1 Гражданского кодекса РФ, которая не ограничивает стороны в праве требовать компенсацию.

Кому выгодно использовать налоговую оговорку?

Налоговая оговорка — это полезный инструмент для тех компаний, которые хотят снизить свои риски при работе с новыми или малознакомыми контрагентами. Однако важно помнить, что формулировки налоговой оговорки в договоре должны быть максимально чёткими. Если они двусмысленны или не конкретизируют условия возмещения, суд может признать такие оговорки недействительными.

Ещё один важный момент: если контрагент, на которого вы подали иск, оказался "технической" компанией без активов, взыскать с него что-либо будет проблематично. В таких случаях налоговая служба может установить конечного выгодоприобретателя — того, кто фактически получал выгоду от недобросовестных действий. На него также может быть распространена ответственность по налоговой оговорке.

Итог

Налоговая оговорка — это эффективный способ защиты бизнеса от рисков, связанных с недобросовестными контрагентами. Однако для успешного использования этого инструмента необходимо:

• тщательно выбирать партнёров;
• включать в договоры точные формулировки;
• опираться на выводы налоговой службы при предъявлении требований.

Если все условия соблюдены, налоговая оговорка может стать надёжным механизмом для компенсации убытков и минимизации налоговых рисков.