Билет 38 Аккредитив как средство международных расчетов

1.      Понятие и виды аккредитива;

2.      Аккредитивная сделка;

3.      Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов.

Вопрос 1

Понятие и виды аккредитива

Аккредитив- это сделка, по которой банк, действуя на основании и в соответствии с инструкциями клиента должен произвести платежи третьему лицу, либо купить, учесть или акцептовать векселя, либо дает поручение другому банку произвести платеж, купить, учесть, акцептовать векселя, при условии предоставления бенефициаром согласованного сторонами пакета документов.

Это наиболее сбалансированная форма расчета, потому что при аккредитивной сделке, покупатель открывает аккредитивный счет в пользу поставщика и при определенном виде аккредитива на этом счете могут быть зарезервированы средства в пользу поставщика, но поставщик не может снять деньги с этого счета до того времени, пока не произвел отгрузку товара. То есть поставщик знает, что в его пользу открыт аккредитивный счет, ему достаточно представить банку, например, инвойс, все, что согласовано условиями аккредитива. В то же время и для покупателя есть гарантии, потому что он знает, что не отгрузив товар, поставщик с счета не спишет деньги. Аккредитив в коммерческой практике заменяет сто-процентную предоплату в импортном контракте.

В доктрине нет единства мнений по поводу правовой природы аккредитивной сделки. Можно привести некоторые примеры природы сделки:

1. договор поручения.

2. договор комиссии.

3. договор в пользу третьего лица.

4. договор поручительства.

5. договор подряда.

Но все это, конечно, условно, поскольку все авторы как правило пытаются объяснить правовую природу аккредитива через существующие конструкции. Такие авторы как Агарков и Ефимова полагают, что к аккредитиву должны применяться нормы о договоре комиссии. В Германском праве аккредитив рассматривается как договор поручения. В принципе комиссия и поручения сходны, просто авторы хотели подчеркнуть, что банк-эмитент действует от своего имени, выполняя поручения приказодателя, а в германском праве правила поручения применяются в связи с тем, что расчеты осуществляются от имени приказодателя. По законодательству Польши и Швейцарии расчеты по аккредитиву регламентируются правилами, применимыми к банковскому переводу.

Но все таки в доктрине распространено и мнение о том, что аккредитив – это отдельный, обособленный вид расчетной сделки. Когда аккредитив рассматривается как специфическая сделка, дискуссия ведется по двум направлениям.

Можно ли согласиться с позицией о том, что аккредитив – это комплекс сделок? То есть у приказодатель и банка-эмитента – свои отношения, у банка и авизирующего банка свои, у бенифицара и подтверждающего банка свои. Конечно, они разные. Здесь присутствует и договор банковского счета, и корреспондентские соглашения. Мы понимаем, что в доктрине концепция аккредитива как комплекса сделок имеет право на существование. С 1 июля 2007 года вступили правила и обычая для документарных аккредитивов. Давая понятие аккредитиву, эти правила рассматривают аккредитив как сделку, обособленную от основного контракта. Регламентация этой сделки такова, что в ней особый субъектный состав.

Банк-эмитент в какой момент считается исполнившим свои обязательства по аккредитиву перед клиентом приказодателем? С момента поступления денежных средств на счет авизующего банка (банк, устанавливающий подлинность аккредитива). Как реализуется правоотношения аккредитива? Банк-эмитент открывает счет приказодателю, дальше он может требовать у подтверждающего банка подтверждения аккредитива, дальше банк-эмитент, получив подтверждение аккредитива, дает извещение (авизу) авизующему банку об открытии аккредитива, он также доводит до бенефициара извещение об аккредитиве, дальше бенефициар, выполнив свои обязанности, берет комплект документов и предоставляет эти документы авизующему банку, потому что без них списать деньги нельзя, авизующий банк комплект документов отправляет эмитенту, он проверяет его по формальным признакам и списывает со счета приказодателя, и дальше по авизе через всю цепочку идут деньги. Сначала через всю цепочку проходит авиза, потом документы, потом деньги. Аккредитивная операция завершается в тот момент, когда деньги зачислены на счет бенефициара, она состоит из трех этапов: авиза, документы, платеж. Ни одно звено операции не может быть обособлено и самостоятельно исполнить свои обязательства, иначе говоря все субъекты сделки взаимосвязаны. Из этого следует сказать ,что это единая сделка.

Отечественная доктрина выделяет два основополагающих принципа правового регулирования аккредитивной формы расчетов:

1) принцип автономии аккредитива;

2) принцип строгого соответствия.

Принцип автономии (независимости) аккредитива проявляется в том, что аккредитивная сделка с участием банков независима от основного договора, в связи с которым производятся расчеты по аккредитиву. По мнению Л. А. Новоселовой, принцип автономии аккредитива означает, что:

• банк (исполняющий банк) не обязан проверять исполнение основного договора, лежащего в основе аккредитива;

• исполняющий банк, выплативший сумму аккредитива бенефициару против предусмотренных аккредитивом документов, будет считаться должным образом исполнившим свое обязательство, даже если окажется, что получатель средств допустил нарушение условий основного договора, в связи с чем его право на получение платежа подверглось ограничению или прекратилось;

• исполняющий банк не несет ответственность перед банком-эмитентом, а банк-эмитент перед плательщиком в случае выплаты суммы аккредитива бенефициару против предусмотренных аккредитивом документов, если при этом окажется, что получатель средств допустил нарушение условий основного договора, в связи с чем его право на получение платежа подверглось ограничению или прекратилось.

В российском праве отсутствуют четкие указания на независимый характер аккредитива, поэтому признание его независимой природы носит доктринальный характер. Однако судебная практика подтверждает принцип автономии аккредитива, хотя и не во всех случаях последовательно (Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 15 января 1999 г. № 39 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с использованием аккредитивной и инкассовой форм расчетов»).

Принцип строгого соответствия означает, что банк производит выплаты по аккредитиву, только если представленные бенефициаром (получателем средств) документы строго соответствуют условиям аккредитива. По сути, аккредитив является формальным обязательством, и в данном контексте ст. 5 Унифицированных правил и обычаев справедливо указывает на то, что банки имеют дело с документами, а не с товарами, услугами или выполнением обязательств, к которым могут относиться такие документы. В научной литературе этот принцип получил название «доктрина строгого соответствия» (strict compliance doctrine). Суть данного принципа состоит в том, что банк обязан осуществить платеж бенефициару только при представлении последним документов, по внешним признакам соответствующих условиям аккредитива.

Лишь представление документов, которые подтверждают исполнение обязательств по основному договору и при этом указываются в самом аккредитиве, служит основанием для выполнения банком своего платежного обязательства. Если же обязательства по основному договору выполнены, однако получатель средств (бенефициар) не может представить необходимые документы, то в данном случае банки применяют древнеримский принцип «quod non est in cambio, non est in mundo» («чего нет в документе, того и нет на свете»). Исходя из этого можно сделать вывод, что принцип строгого соответствия дополняет принцип автономии (независимости) аккредитива, так как исполнение обязательств по основному договору не влияет на аккредитив в случае непредставления указанных в нем документов.

Далее посмотрим виды аккредитива:

Во-первых, в доктрине различаются отзывные и безотзывные аккредитивы. Под отзывным аккредитивом понимается аккредитив, который может быть изменен или отозван банком-эмитентом по поручению приказодателя без предварительного уведомления бенефициара. Под безотзывным аккредитивом понимается аккредитив, который не может быть изменен или отозван без согласия бенефициара. Статья 3 Унифицированных правил и обычаев устанавливает презумпцию безотзывности аккредитива, отзывных аккредитивов эти Правила не признают. В отзывном аккредитиве по большему то счету смысла нет.

Вторая пара аккредитивов – револьверные и невозобновляемые. Невозобновляемый аккредитив – это аккредитив, который прекращается исполнением. Под револьверным аккредитивом понимается аккредитив, по которому приказодатель принимает на себя обязательство пополнить денежную сумму по аккредитиву до первоначального размера в течение определенного периода после осуществления с него выплат. Если у нас контракт поставки и мы знаем, что поставка будет осуществляться равными партиями.. То есть условно говоря контракта поставки на год, поставка ежеквартальная и оплата тоже. Вместо того, чтобы открывать аккредитив на каждую поставку, мы открываем аккредитив на сумму квартальной поставки, то есть остаток должен поддерживать в течении квартала и подпадать под одну отгрузку.

А теперь, когда мы говорим о револьверных аккредитивах, вопрос стоит о кумулятивных и некумулятивных аккредитивах. Под кумулятивным аккредитивом понимается аккредитив, в соответствии с которым неиспользованные суммы текущего аккредитива могут быть добавлены к следующему аккредитиву. Под некумулятивным понимается аккредитив, по которому добавление не использованных в срок сумм не производится. Например, у нас есть остаток на аккредитиве в квартал 30 к евро. А бенефициар отгрузил товар на 28 к евро. Остаток 2 к евро, а у нас заканчивается квартал и нам по условиям аккредитива нужно понимать, что делать с остатком. Сгорит ли этот остаток в следующем квартале, если он сгорает, то у продавца нет возможности восполнить недопоставку в следующем квартале, потому что ему нужно сделать поставку на 32 тысячи евро, а если остаток сгорает, при некумулятивном аккредитиве, получается, ему нужно делать поставку на 30 к евро. То есть восполнить он недопоставку не может, если у нас некумулятивный аккредитив. При кумулятивном остаток предыдущего периода суммируется с суммой следующего периода.

Переводные (трансферабельные) и непереводные аккредитивы. Под переводным аккредитивом понимается аккредитив, бенефициар которого (первый бенефициар) имеет право дать указание авизующему (исполняющему) банку перевести аккредитив полностью или частично на иное лицо (второго бенефициара) с сохранением условий данного аккредитива. Аккредитив может быть переведен только один раз. Переводный аккредитив не может быть переведен по просьбе второго бенефициара любому последующему бенефициару. Первый бенефициар не может рассматриваться в качестве последующего бенефициара (ст. 38). Следовательно, перевод аккредитива вторым бенефициаром на имя первого является допустимым. Под непереводным аккредитивом понимается аккредитив, исполнение по которому осуществляется лишь указанному в нем бенефициару;

Обычные и резервные аккредитивы. Резервный аккредитив первоначально использовался в англо-американской системе права, где традиционно существовали ограничения на выдачу банковских гарантий. Поэтому, соответственно, и распространение резервных аккредитивов касается только контрактов с организациями из государств англоамериканского или общего права. Если контракт заключается с организацией из романо-германской правовой семьи, резервный аккредитив не используется, взамен ему основной аккредитив становится подтвержденным, а подтверждение аккредитива – это суть гарантия подтверждающего банка.

Резервный аккредитив открывается на случай невозможности платежа по основному аккредитиву. Функция аккредитива та же, что и банковской гарантии. Только получить платеж по резервному аккредитиву можно в ситуации, когда просрочен платеж по основному аккредитиву. Плательщиком по резервному аккредитиву, по сути приказодателем, выступает банк. Это обычно третий банк, который по сути открытием резервного аккредитива подтверждает аккредитив. Если мы заключаем контракт с организацией из государства общего права, то подтверждающий банк открывает резервный аккредитив, если вы заключаете контракт, в свою очередь, с организацией из романо-германской семьи, то подтверждающий банк выдает гарантию и сведения об этой гарантии указываются в подтвержденном аккредитиве, то есть в романо-германской семье аккредитив один, подтвержденный, просто в правоотношениях участвует подтверждающий банк, а странах общего права аккредитива два: основной и резервный. В 1995 была открыта конвенция о независимых гарантиях и резервных аккредитивах, она как раз регламентирует все эти вопросы и по сути содержит унифицированные нормы по резервным аккредитивам.

Аккредитивы с красной оговоркой и с зеленой оговоркой. Оба эти аккредитива предусматривают авансовые платежи, то есть платежи до отгрузки товара, но на разных условиях. Раньше они назывались с красной полосой и зеленой полосой. Аккредитивы с авансовыми платежами – это аккредитивв с красной полосой. Он предусматривает любое условие об авансовом платеже. Не привязанное к определенным документам. Чаще всего авансовый платеж, осуществляется при представлении бенефициаром проформы инвойса – это счет на предоплату, то есть либо инвойс проформа, либо чек, либо вексель, либо просто документ, именуемый извещением об отгрузке, отгрузки еще нет, извещение уже направляется, в какой срок будет отгрузка. Документы могут быть любые, но самое главное – это документы, которые предшествуют отгрузке. Аккредитива со сто процентной авансовой оплаты не бывает. Потому что тогда это простой банковский перевод. Аккредитив с зеленой полосой исполняется при наличии складского свидетельства, варанта, то есть оно выписывается бенефициаром на имя банка эмитента, когда бенефициар в ожидании срока поставки зарезервировал товар и разместил его на складе. Варант выгоден тем, что это оборотный документ, если банк эмитент делает все как обычно, передает его в авизующий банк, передает его в банк-эмитент, списал деньги с аккредитивного счета, дальше на варанте делается передаточная надпись, передает его приказодателю, чтобы он стал законным обладателем товара.

Подтвержденные и неподтвержденные7 Авизующий (исполняющий) банк или иной банк (подтверждающий банк) может дополнительно гарантировать исполнение по безотзывному аккредитиву (подтвержденный аккредитив) либо не гарантировать такого исполнения (неподтвержденный аккредитив). Если в аккредитиве не установлено, что он является подтвержденным, он считается неподтвержденным. Банк, подтвердивший аккредитив, принимает на себя обязательство оплачивать документы, соответствующие условиям аккредитива, если банк-эмитент откажется совершить платеж. Обязательство подтверждающего банка по возмещению другому исполняющему банку выплаченных по аккредитиву сумм не зависит от обязательства подтверждающего банка перед бенефициаром (ст. 8);

Покрытые и непокрытые аккредитивы. Под покрытым аккредитивом понимается аккредитив, в соответствии с которым банк-эмитент при его открытии обязан перечислить средства в распоряжение авизующего (исполняющего) банка на весь срок действия аккредитива. Под непокрытым аккредитивом понимается аккредитив, в соответствии с которым банк-эмитент предоставляет авизующему (исполняющему) банку право списывать всю сумму аккредитива с находящегося у него счета банка-эмитента;

Отличие покрытого аккредитива от подтвержденного в том, что подтверждение аккредитива может быть дано банком эмитентом, то есть банковская гарантия может быть дана банком эмитентом и он может третий банк не привлекать, в таком случае банк эмитент выдает банковскую гарантию и она есть простое обязательство банка. Это подтвержденный. От покрытого он отличается тем, что если при подтвержденном аккредитиве просто выдается банковская гарантия, при покрытом, банк-эмитент перечисляет сумму аккредитива в пользу авизующего банка, на его корреспондентский счет. Иначе говоря, покрытый аккредитив, это специфическая форма обеспечения обязательств по основному аккредитиву. Почему обеспечение, банк-эмитент не использует денежные средства приказодателя, только свои, банк эмитент своими деньгами ручается за приказодателя, условно говоря.

Вопрос 2

Аккредитивная сделка

В.А. Канашевский:

Аккредитивная сделка независима от основной сделки, что заключается в том, что обязательство банка-эмитента произвести платеж не зависит от исполнения продавцом и покупателем своих обязательств по договору купли-продажи (основной сделке). Банки ни в коей мере не связаны такими договорами, даже если ссылки на такие договоры включены в текст аккредитива. На бенефициара ни в коем случае не распространяются договорные отношения, существующие между банками или между приказодателем и банком-эмитентом. Таким образом, аккредитивная сделка рассматривается как самостоятельная, не зависящая от основного договора. Банки не имеют дело с контрактом купли-продажи, и они будут производить платеж только против документов, предусмотренных аккредитивом.

Независимость аккредитивной сделки от контракта купли-продажи в определенной степени подтверждают положения об ответственности. Непроизводство платежа не освобождает покупателя от ответственности. Выполнение покупателем обязанности по контракту дать поручение банку об открытии аккредитива само по себе не является платежом за товар, а подпадает под требования ГК (п. 1 ст. 485 ГК), согласно которым покупатель должен осуществить действия, необходимые для производства платежа. Обязанность уплатить продавцу цену товара лежит на покупателе, а не на банке. По отношению к продавцу банк выступает в качестве третьего лица, привлеченного покупателем к исполнению своих обязанностей, а должник отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьими лицами, на которых было возложено это исполнение (ст. 403 ГК РФ).

Вопрос 3

Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов

В.А. Канашевский: аккредитивная форма расчетов регулируется комплексно нормами международного права, международного частного права и внутреннего права. Прежде всего, отношения по аккредитивной сделке между сторонами внешнеторговой сделки купли-продажи, а также банками регламентируются Унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов (UCP — Uniform Custom and Practice for Documentary Credits).

Широкое применение UCP при осуществлении международных расчетов предопределено тем, что все банковские документы, начиная с бланков заявлений об открытии аккредитива, содержат ссылки на данные правила. Таким образом, они действуют как договорные условия.

При этом стороны вправе отступить от положения правил и урегулировать отношения по аккредитивной сделке иначе, чем это установлено в UCP. Однако распространенность Правил на практике является настолько широкой, что положения UCP применяются всеми банками практически без изменений, чему способствуют и стандартные формы аккредитивов, рекомендуемые МТП, используемый банками электронный документооборот, в том числе система SWIFT.

Подобно ИНКОТЕРМС, Унифицированные правила, впервые одобренные МТП в 1933 г., в дальнейшем неоднократно пересматривались: известны редакции 1951, 1962, 1974, 1983, 1993, 2006 гг.

По мнению Р. Гула, UCP являются отражением международной банковской практики и могут применяться даже при отсутствии ссылки на них, поскольку рассматриваются как серьезное доказательство существующих банковских обычаев, косвенно (impliedly) инкорпорированных в контракт. В то же время Унифицированные правила МТП нельзя целиком сводить к обычаям, поскольку «включаемые в них положения часто созданы самой МТП». С точки зрения А. Гозлана, «UCP рассматриваются как имеющие обычно правовой характер в том смысле, что они будут применяться к аккредитиву даже в том случае, когда стороны не упомянули их применение. С другой стороны, стороны могут обусловить их неприменение, что обыкновенно никто не делает и что, вероятно, является бессмысленным».

Унифицированные правила определяют виды аккредитивов, способ и порядок их исполнения и передачи, обязательства и ответственность банков. В Правилах подробно раскрываются условия, которым должны отвечать представленные по аккредитиву документы, дается подробная характеристика различных транспортных документов (коносаменты, морские накладные, транспортные документы воздушной, автомобильной, ж.-д. перевозок, страховые документы и т.д.).

См. билет № 34.