Билет 29 Система правового регулирования международных торгово- экономических отношений

1.      Международные договоры по экономическим вопросам;

2.      Международный торговый обычай;

3.      Акты международных организаций по экономическим вопросам.

Вопрос 1

 Международные договоры по экономическим вопросам

«К внешнеэкономическим договорам относятся договоры, совершаемые в ходе осуществления предпринимательской деятельности между лицами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах» (И.С. Зыкин).

Прежде всего, при ответе на данный вопрос необходимо определиться, существует ли система правового регулирования международных торгово-экономических отношений. По сей день этот вопрос является спорным. Ряд специалистов настаивает на том, что это не система, это совокупность разрозненных соглашений. Не вдаваясь в подробности этого спора, отметим, что мы, как и большинство ученых, будем считать, что такая система существует.

Система правового регулирования международных торгово-экономических отношений включает в себя два компонента: институциональный и нормативный. Нормативный компонент системы включает в себя, в частности, международные договоры по экономическим вопросам.

Под международными договорами понимаются соглашения, заключенные между государствами. Существует огромное множество классификаций таких договоров, мы обратим внимание на классификации, имеющие значение для международного частного права. Речь идет о разделении договоров на многосторонние и двусторонние, универсальные и региональные, самоисполняемые и несамоисполняемые.

В целом, если говорить об основном и признаваемом всеми делении, то это деление международных договоров на двусторонние, региональные и универсальные.

Двусторонние договоры заключаются между двумя государствами. В литературе часто указывается на то, что преимущество двусторонних договоров перед многосторонними состоит в том, что в них могут быть лучше учтены интересы договаривающихся государств. Однако в то же время их применение на практике более сложно, поскольку они создают дифференцированный режим правового регулирования в одной и той же области (например, в сфере поощрения и защиты инвестиций). Приведем некоторые примеры:

- торговые договоры – чаще всего РФ заключает договоры о торгово-экономическом сотрудничестве. Оговариваются направление и отрасли сотрудничества, устанавливается национальный режим либо режим наибольшего благоприятствования. Режим наибольшего благоприятствования предусматривает, что иностранцам предоставляется такой же круг прав и обязанностей, что и гражданам третьего государства, рассматриваемого как наиболее благоприятствуемая нация. Наиболее благоприятствуемая нация - это юридическая фикция. Этот режим применяется в узко специальных сферах (таможенные платежи, налоги при экспорте/импорте, расчет по внешнеэкономическим сделкам). Торговые договоры содержат механизм консультации, предусматривается двусторонняя комиссия, которая создается на паритетных началах. К таким договорам подписываются протоколы о товарообороте, которые нигде не публикуются. Они содержат перечень конкретных исполнителей и перечень товаров для экспорта и импорта, т.е. сугубо коммерческие вопросы. Далее государства назначают ответственных исполнителей со своей стороны - это может быть министерство, любая коммерческая организация, хотя обычно в такого рода международные договоры попадают государственные предприятия. Уполномоченные государствами лица заключают между собой контракт. На особые льготы рассчитывать не стоит, но факт неоплаты расценивается как нарушение международных обязательств, появляются дополнительные рычаги воздействия на сторон.

- договоры на сооружение объектов,

- кредитные соглашения,

- договоры о специализации и кооперировании,

- договоры о научно-техническом сотрудничестве.

В ХХ веке появилась новая форма двустороннего торгово-экономического сотрудничества – это долгосрочные программы экономического и научно-технического сотрудничества. Торговое соглашение – это особый вид международного договора. Обычное торговое соглашение заключается сроком на 5 лет с автоматической пролонгацией. Торговое соглашение – это родовое наименование. Конкретные договоры могут называться по-разному. Например:

- Договор торговле и мореплавании (с Италией)

- Договор о торговле и судоходстве (с Австрией)

- Соглашение о торговле и платежах (с Бразилией)

- и т.д.

Что касается многосторонних договоров (Л.Н. Галенская называет их также всемирными), их не так уж и много, они касаются в основном правил, связанных с торговлей сырьевыми товарами, т.е. это договоры в основном сырьевые – в отношении нефти, каучука, сахара, какао, самые строгие в отношении наркотических и психотропных веществ. По мнению Галенской, многосторонние договоры имеются и унификационного характера, их совсем мало. К таким договорам можно отнести, например, Венскую конвенцию о договорах международной купли-продажи 1980 г., Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге, о международном факторинге, есть такая же Конвенция об агентствах, и есть Конвенция по поводу траста.

Региональные договоры – это, в основном, договоры, принятые в рамках всевозможных интеграционных сообществ (например, ЕС, СНГ). Рассмотрим на примере СНГ:

- соглашения об общих условиях поставок об общих условиях государств-участников СНГ 1992г. это соглашение регулирует только межгосударственные поставки. Это означает, что государства должны заключить торговый договор и поручить его исполнение уполномоченным ЮЛ. Если никто не уполномочивал, то данная конвенция не действует, будет применяться Венская конвенция 1980г.

- соглашение об общих условиях и механизме поддержки в производственных кооперациях. Оно имеет весьма косвенное отношение к контрактам, поскольку регламентирует заключение междуведомственных соглашений о кооперировании. По существу это соглашение устанавливает, как должны заключаться междуведомственные договоры и практически ничего не говорит о контрактах.

Универсальные договоры заключаются государствами, принадлежащими к различным регионам земного шара, к различным социально-политическим и правовым системам. К универсальным относятся соглашения, имеющие наибольшее практическое значение. Универсальные договоры различны по своему содержанию. Среди них следует выделить:

- унификационные договоры, в частности, Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980г., Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге 1988г., Конвенция УНИДРУА о международном факторинге 1988г.;

-международные товарные соглашения - это международные соглашения по кофе, какао, олову, сахару, эти договоры регламентируют торговлю определенным видом товаров. Обычно по таким соглашениям создается межгосударственная организация, которая регулирует экспорт этих товаров, может устанавливать квоты.

- конвенции, которые запрещают экспорт определенных товаров. Например, Единая конвенция о наркотических средствах 1961г.

Кроме того, существенное значение имеет деление договоров на самоисполняемые и несамоисполняемые. Нормы самоисполняемых договоров в силу их детальной проработанности и завершенности могут применяться для регулирования соответствующих отношений без каких-либо конкретизирующих и дополняющих их норм. Несамоисполняемый договор, даже если государство санкционирует применение его правил внутри страны, требует принятия акта внутригосударственного нормотворчества, конкретизирующего положения соответствующего документа.

Вопрос 2

Международный торговый обычай

Обычай представляет собой одно из неоднозначных явлений в праве. Обычай – это самая первая по времени возникновения форма выражения права, которая благополучно дожил до сегодняшнего дня. Подобную живучесть можно объяснить двумя его основополагающими свойствами:

- обычай формируется на основе реально складывающихся на практике отношений. В этом его кардинальное отличие от права, создаваемого государствами (национального и международного). Создавая право, государство не всегда следует интересам участников регулируемых отношений, а отражает в формулируемых нормах, прежде всего, собственные интересы как механизма управления и контроля;

- обычай представляет собой «живое» право. Обычай никогда не стоит на месте: изменение общественных отношений, как правило, тотчас сопровождается корректировкой соответствующих обычных правил поведения.

В последние годы усложнение общественных отношений, их расширение все чаще создают ситуацию правового вакуума, когда государства на международном и национальном уровнях не успевают разрабатывать и издавать необходимые правовые нормы. Дефицит необходимых правовых регуляторов особенно остро ощущается в сфере международных коммерческих отношений. Юридическая наука и практика не одно десятилетие ищут выхода из сложившейся ситуации. В результате возникли такие концепции и феномены, как lex mercatoria, soft law, общие принципы права и им подобные. Практика международных коммерческих отношений не может ждать, пока специалисты достигнут согласия в дискуссиях относительно правовой природы, возможности использования, порядка применения, соотношения с действующим правом и по иным параметрам указанных конструкций. В сложившейся ситуации пробелы в правовом регулировании во многих случаях с успехом заполняются нормами международного обычая.

Таким образом, под обычаем понимается сложившееся на практике правило поведения, за которым признается юридическая сила. И торговые обычаи, в частности, признаются в качестве источников международного частного права. Согласно Принципам международных коммерческих договоров, разработанных УНИДРУА, стороны в таком договоре связаны обычаем, который широко известен и постоянно соблюдается сторонами в международной торговле. Стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимоотношениях. Российское законодательство в области международного частного права исходит из той общей посылки, что право, подлежащее применению, определяется не только на основании международных договоров и законодательства РФ, но и обычаев, признаваемых в Российской Федерации. В Законе РФ «О МКА» 1993 г. предусмотрено, что «во всех случаях третейский суд принимает решения в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке» (п. 3 ст. 28).

Однако есть оборотная сторона – применение обычая чрезвычайно неудобно. Нужно выяснить, какое правило установлено, признано ли оно в качестве обычая участниками оборота, поэтому государства стремятся к кодификации обычаев. В кодификациях обычаев содержатся торговые термины и условные обозначения. Торговый термин — это слово или словосочетание, служащее для обозначения обычая, сложившегося в сфере предпринимательской деятельности. Торговый термин представляет собой краткое словесное выражение обычая, его общую формулу. Условное обозначение - это используемое в коммерческой практике сокращенное отображение торгового обычая или термина, как правило, в виде аббревиатуры соответствующего словосочетания.

В качестве примера можно привести сборник международных торговых правил ИНКОТЕРМС – субправовой документ (по мнению Бахина), представляющий собой собственно, не сам обычай, а лишь его отражение, отредактированное и подправленное Международной торговой палатой. Стоит отметить, что обычно считается, что ИНКОТЕРМС — это кодификация международных торговых обычаев. Но С.В. Бахин не считает, что обычай вообще может быть зафиксирован на бумаге. Это не обычай, т.к. никакой практики еще не сложилось, а МТП уже включает уже это в Инкотермс.

Вопрос 3

Акты международных организаций по экономическим вопросам

Международные организации как межправительственные, так и неправительственные принимают активное участие в регулировании торгово-экономических отношений. В рамках международных организаций не только разрабатываются проекты международных договоров, но и ведется работа по унификации норм торгового права, по выработке модельных кодексов, типовых контрактов, общих условий поставки. ООН через свои органы активно участвует в такой работе. В частности Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ). Акты, принимаемые ЮНСИТРАЛ, можно разделить на 4 группы:

(1)               тексты международных договоров - это конвенция ООН о международной купле-продаже товаров 1980г., конвенция о международном простом и переводном векселе 1988г. и др.

(2)               акты, которые можно использовать как образцы для составления контрактов - например, правовое руководство по составлению контрактов строительного подряда 1987г., правовое руководство по международным встречным торговым сделкам (бартеру) 1992г. и др.

(3)               акты, которые становятся обязательными для сторон при ссылке на них в контракте - это арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ 1976г., согласительный регламент ЮНСИТРАЛ 1980г. С арбитражным регламентом нужно быть осторожными. Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ не предусматривает конкретный постоянно действующий арбитраж, он предусматривает арбитраж ad hoc. Эти правила не создают арбитража. Еще одна проблема - назначение арбитров в случае недостижения согласия - компетентного органа нет. Как относится к этому Международная торговая палата? Ad hoc не пойми где не проходят в контрактах, считается не согласованной арбитражной оговоркой.

(4)                   Модельные законы для национального законодательства - типовой закон о трансграничном банкротстве 1992г., типовой закон об электронной коммерции 1996г.

ООН - организация общей компетенции по сути. Но есть специальные организации, занимающиеся экономическими вопросами. Например, самая известная - ВТО. Создана в 1994г. ГАТТ, ГАТС, ТРИПС, ТРИМС (соглашение о торговых аспектах инвестиционных мер). Каждое соглашение при присоединении к нему государства предполагает, что это государство согласует с другими государствами перечень специфических обязательств - только базовые положения соглашений применяются единообразно. Конкретный режим торговли - специфические обязательства данного государства.

Европейская экономическая комиссия разработала в 1962 г.:

- Общие условия купли-продажи для импорта и экспорта потребительских товаров длительного использования и других металлоизделий серийного производства, в 1973 г. –

- Руководство по заключению контрактов на строительство крупных промышленных объектов, в 1974 г.

- Руководство по заключению международных договоров промышленной кооперации.

Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА) в 1994 г. ввел в действие Принципы международных коммерческих контрактов.

Комиссия по Европейскому контрактному праву Европарламента: Принципы Европейского контрактного права.

Среди международных неправительственных организаций наибольшей известностью пользуется деятельность Международной торговой палаты (МТП). МТП разработала такие часто используемые документы как:

- Международные торговые термины (ИНКОТЕРМС), последняя редакция которых была принята в 2010 г.,

- Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (последняя редакция 2006 г.),

- Унифицированные правила по инкассо (последняя редакция 1995 г.).

Сложное правовое регулирование торгово-экономических отношений, участие в этом регулировании норм международного и национального права, различные требования, предъявляемые к контрактам, наличие в этом регулировании разнообразных норм обычного права, возможность для участников торгового оборота самим определять содержание контракта (автономия воли) привело к появлению теории о том, что в настоящее время возникла особая совокупность норм, регулирующих международный коммерческий оборот. Концепция эта известна под названием Lex mercatoriа. Следует отметить, что термин Lex mercatoriа появился в Европе в средние века, когда им обозначали единообразные обычаи, регулирующие международную торговлю. В ХХ веке этим термином стали обозначать правила, регулирующие коммерческие сделки в международном торговом обороте. Концепция Lex mercatoriа по-разному понимается в правовой доктрине. Как отмечает Бахин С.В. «чаще всего система Lex mercatoria рассматривается как состоящая их двух взаимосвязанных блоков».

Первый, нередко именуемый «международное законодательство», включает в себя международные договоры, решения международных организаций, общие принципы права, а также типовые законы, создаваемые в виде модели для национального законодательства. Второй блок, не более чем условно именуемый «международным торговым обычаем», включает в себя собственно обычаи, обыкновения, типовые контракты, общие условия, своды единообразных правил. Особое значение придается документам, которые разрабатываются неправительственными организациями для упорядочения международных коммерческих отношений, в первую очередь документам МПТ».

При этом нормы Lex mercatoria рассматриваются и как часть международного экономического права, и как часть национального права, и как транснациональное право, третий правопорядок, отличный от международного публичного и частного права. Наконец, отрицается само существование такой системы. Бахин С.В. пишет: «… говоря о Lex mercatoria, мы должны прийти к выводу, что в том виде, как она предполагалась, т.е. единой системы правовых норм для регулирования международных коммерческих отношений, она не существует. Есть лишь не связанные между собой разноуровневые механизмы регулирования международного коммерческого оборота».

С.В. Бахин в книге «Субправо» пишет, что lex mercatoria - это конгломерат норм и правил, а не система норм. Предприниматели могут выбирать те правила, которые их устраивают.

Поскольку lex mercatoria включает в себя нередко противоречащие друг другу акты, предприниматели имеют право выбора подходящего акта. С.В. Бахин придерживается позиции, согласно которой lex mercatoria сформировалась как научная концепция, но не сформировалась как система права. Сторонником идеи lex mercatoria выступает Международная торговая палата. В 1991 году она приняла типовой агентский контракт, в котором ввела два варианта оговорок о применении права: национальное применимое право либо принципы и правила, общепризнанные в международной торговле (lex mercatoria). Международная торговая палата в своих разъяснениях призывала выбирать вариант lex mercatoria. Т.е. к агентским отношениям должно было применяться не национальное право, а транснациональное право. Назвать документы международных организаций, которые были бы широко известны и регулировали агентские отношения, достаточно сложно.