Билет 17 Коллизионные нормы в международном частном праве

1. Понятие, структура и виды коллизионных норм;

2. Коллизионные нормы в международных договорах;

3. Коллизионные нормы в российском законодательстве.

Вопрос 1

Понятие, структура и виды коллизионных норм

Коллизионные нормы – это нормы, которые не имеют материального содержания, они носят отсылочный характер и только указывают, какая норма права или, вернее, норма права какого государства подлежит применению в конкретном случае.

М.М. Богуславский: коллизионная норма – норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению. Коллизионная норма носит отсылочный характер, она только отсылает к материальным нормам, предусматривающим решение соответствующего вопроса.

В доктрине дискуссионным является вопрос, каков характер коллизионной нормы: метериальный или процессуальный. Коллизионную норму нельзя отнести ни к одной из этих категорий, она не является ни материальной, ни процессуальной нормой, а обладает особым характером и содержанием. Важно также подчеркнуть, что структура коллизионной нормы отлична от принятой в науке структуры нормы права (гипотеза-диспозиция-санкция).

Ряд государств рассматривает МЧП исключительно как совокупность коллизионных норм. Российская доктрина не ограничивает содержание МЧП лишь коллизионными нормами, МЧП с точки зрения российской доктрины объединяет в себе коллизионные, а также материально-правовые нормы.

Коллизионная норма состоит из двух частей: 1) объем и 2) коллизионная привязка.

Под объемом понимаются соответствующие правоотношения, к которым применимы эти нормы.

Под привязкой понимается указание на право страны (правовую систему), которая подлежит применению к данному виду отношений.

Рассмотрим пример: п.1 ст.1195 ГК РФ: объем– «личный закон»; привязка – «право страны, гражданство которой имеет».

В зависимости от коллизионных привязок, коллизионные нормы подразделяют на:

1. односторонние коллизионные нормы;

2. двусторонние коллизионные нормы;

Односторонняя коллизионная норма указывает на одну правовую систему. Примером такой нормы может служить п. 2 ст. 1213 ГК РФ, предусматривающий, что к договорам в отношении находящихся на территории Российской Федерации земельных участков, участков недр и иного недвижимого имущества применяется российское право. Привязка двусторонней коллизионной нормы отсылает к неопределенному кругу правовых систем. Например, положение «Правоспособность и дееспособность физического лица определяется его национальным правом» (ст. 11 Закона Польши от 4 февраля 2011 г. "Международное частное право") является двусторонней коллизионной нормой.

В зависимости от характера коллизионной нормы:

1) императивные;

2) диспозитивные;

В зависимости от способа установления:

1) установленные национальным правом;

2) установленные международным договором.

Виды привязок:

1) Личный закон – lex personalis. Личный закон, в свою очередь, подразделяется на два вида:

1. Закон гражданства – lex patria (ч. 1 ст. 1195 ГК).

2. Закон места жительства – lex domicilii (ч. 3 ст. 1195 ГК).

2) Личный закон юридического лица – lex societatis.

В одних государствах личным законом ЮЛ является закон государства его регистрации – (ч. 1 ст. 1202 ГК). Закон об МЧП Австрии устанавливает в качестве личного закона ЮЛ государство, в котором правообладатель имеет местонахождения главного органа управления. В некоторых государствах личный закон ЮЛ определяется по месту деятельности ЮЛ (большинство арабских стран).

3) Закон места нахождения вещи – lex rei sitae.

Применяется безоговорочно к недвижимости: например, наследование недвижимого имущества (п.1 ст. 1224 ГК).

4) Закон места совершения правонарушения – lex loci delicti comissi.

Применяется к деликтным отношениям. Например, ст.1219 ГК РФ - К обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда. При применении этой нормы необходимо учитывать, что соответствующее деяние должно считаться правонарушением в обоих странах, являющихся заинтересованными сторонами. Так, в английском праве правонарушением признается нарушение обещания жениться, однако в российском праве такое правонарушение не предусмотрено. Следовательно, норма не может быть применена.

5) Закон места совершения акта – lex loci actus. Подразделяется, в свою очередь, на три вида:

1. Закон места заключения контракта – lex loci contractus

Форма контракта необходима для признания контракта действительным, следовательно, должна соответствовать законодательству государства, в котором он заключен.

2. Закон места исполнения контракта – lex loci solutionis.

В ГК РФ предусматривается использование этой коллизионной привязки. Где контракт исполняется – право того государства и будет применяться (п.8 ст.1211 ГК).

3. Закон места заключения брака – lex loci celebrationis.

Часто предусматривается, что заключение брака регулируется тем законом, где брак регистрируется.

6) Закон флага – lex flagi.

Закон флага судна определяет законодательство, которое применяется. Это касается собственности в отношении судна, перехода вещных прав, сделок, которые заключены на борту судна.

7) Закон суда – lex fori.

Может применяться иностранное материальное право в соответствии с коллизионными нормами, но каждый суд применяет процессуальные правила только своего государства.

Выдержка из лекций 2016 года Талимончик В.П. про привязки:

Мы будем говорить о типовых коллизионных привязках. И начнем с самой традиционной - lex personalis - Личный закон ФЛ. Две разновидности: lex patriae (закон гражданства) и lex domicilii (закон ПМЖ). В РФ общая привязка идет к закону гражданства1. А в США основная привязка - к закону ПМЖ.

В отношении юридических лиц действует коллизионная привязка lex societatis – личный закон юридического лица. В отношении личного закона ЮЛ в РФ действует теория инкорпорации - исходим из формального критерия регистрации или учреждения2. В немецком праве говорится о месте нахождения основного и действенного органа управления ЮЛ (которое руководит текущей деятельностью). В законодательствах арабских государствах привязка по месту деятельности (только для иностранцев).

Часто будет использоваться при рассмотрении вопроса о статусе, правосубъектности ЮЛ. В понятие личного закона ЮЛ входят также корпоративные вопросы, которые находят свое отражение в уставе. Например, арбитражная практика считала, что если российскому праву или контрагенту неизвестно ограничение в полномочиях по личному закону ЮЛ, то эта ссылка не применяется.

Пункт 4 - альтернативная привязка. Часто используется на практике. Именно этот критерий места деятельности позволил ее сформировать. Спорный вопрос - можно ли выбирать применимое право в уставе? Смотрим п.2 - охватывается ли этот вопрос?

В законодательстве многих стран и в МД обычно при совершении правонарушения, причинении вреда при внедоговорных отношениях применяется закон места совершения правонарушения – lex loci delicti comissi. В некоторых - закон места наступления последствий. В Германии есть т.н расщеплённый деликт. Суды в Германии смотрят на место наступления последствий. Но последствия могут наступать во многих местах. В суд практике судов Германии выработан подход, согласно которому при расщепленном деликте истец может выбрать любую правовую систему из числа тех, где наступили последствия.

Наш подход - ст.1219 ГК3. По месту совершения деяния. В 2012 году часть третья подверглась изменениям. Соль этой статьи в автономии воли. До реформы 2013 года в деликтных обязательствах не допускалась автономия воли, а сейчас предусмотрено, что стороны могут заключить соглашения, о том, что к их обязательствам применяется право определенной правовой системы.

Lex loci actus - закон места совершения акта. Его убрали из части третьей ГК. Раньше применялся к форме доверенности. Сейчас включили коллизионную норму, согласно которой форма доверенности подчиняется тому же праву что и ее содержание = отношения представительства. Законодатель также разрешил в доверенности выбирать применимое право. Теперь можно просто указать в доверенности на применимость российского права и не париться насчет формы.

Lex flagi - закон флага судна, то есть на каждом судне действует закон того государства, флаг которого это судно несет. Этот принцип привязан к морскому регистру. Например, ст.415 КТМ4. КТМ указывает на то, что законом флага судна определены вопросы ПС, а также владения и пользования судном. Уголовно-правовые вопросы мы не затрагиваем.

Lex loci contractus - закон места заключения договора. В советское время широко применялось, потому что не было потребности в других привязках. Но его можно легко обойти: указать фиктивное место заключения контракта, специально выехать для подписания контракта. Постепенный отход от этого принципа нашел свое отражение в 1991 году, когда ввели гибкое коллизионной регулирование. Сейчас его почти не осталось. Исключения: Киевское соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 года и Минская конвенция о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 года - привязка к месту совершения сделки. Оба договора закончены в рамках СНГ, поэтому государствам было легче договориться о том подходе, который был в советском праве, чем согласовывать гибкие коллизионные привязки.

Lex arbitri - закон, избранный арбитрами. Дело в том, что закономерности коллизионного регулирования отражены в ст.1186 ГК5. Там содержатся общие положения о коллизионном регулировании. Одна из закономерностей в этой статье - коммерческий арбитраж руководствуется особыми правилами при определении применимого права. Государственный суд должен руководствоваться принципом законности и у него перед глазами отечественная коллизионнная норма. А что делает МКАС? МКАС должен определять применимое право на основе соглашения сторон. Он исходит из презумпции, что стороны подразумевали выбор материального права. А если не выбрали? Тогда МКАС делает выбор применимого права на основании коллизионных норм, которые он сочтет применимыми. Чаще всего они склоняются к выбору российских коллизионных норм. Но имеются отдельные случаи, когда применяются коллизионные нормы иностранного права. Этот выбор МКАС и другие коммерческие арбитражи должен обосновать.

Богуславский еще рассматривал следующие привязки:

Закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Применяется в отношении права собственности и иных вещных прав, в области наследования ст. 1205, 1213, 1224 ГК РФ, ст. 38, 45, 46 Минской конвенции 1993 г., ст. ст. 41, 48, 49 Кишиневской конвенции 2002 г.;

Закон страны места выполнения работы (lex loci laboris). Применяется в законодательстве ряда стран в области трудовых отношений;

Закон страны суда, разрешающего спор (lex fori). Применяется в области гражданского процесса. Суд по вопросам гражданско-процессуального характера применяет свое право;

Закон места нахождения суда, осуществляющего конкурсное производство (lex fori concursus). Применяется в области трансграничного банкротства.

Закон, регулирующий существо отношения (lex causae). Применяется в ряде стран в основном в области обязательственного права;

Закон места заключения брака (lex loci celebrationis). Применяется в законодательстве ряда стран, регулирующем семейные отношения;

Классификация коллизионных норм из лекций Талимончик :

1) односторонняя - указывает на одну правовую систему. Обычно отсылают к отечественному праву и чаще всего тогда, когда речь идет о вопросах недвижимости. Особенно если речь идет о нашей недвижимости.

2) двусторонняя - указывает на множество правовых систем.

1) альтернативные коллизионные привязки - применяются по выбору истца из числа двух и более привязок. Пример - ст.163 СК РФ.

2) Кумулятивные коллизионные привязки - содержат дополнительную привязку, кот применяется только в том случае, если по основной привязке правоотношение недействительно. Пример - ст.1209 ГК РФ.

Из учебника Канашевского 2009 года:

Коллизионная норма — это норма, которая указывает на применимое национальное право к частноправовому отношению, осложнен ному иностранным элементом. Коллизионная норма обладает рядом характеристик.

Во-первых, в отличие от обычной нормы (материального права), коллизионная норма не содержит информации о правах и обязанностях сторон и является разновидностью отсылочной нормы.

Во-вторых, в случае, если коллизионная норма отсылает регулирование отношения к иностранному праву, она является санкцией на применение этого иностранного права.

В-третьих, коллизионная норма разрешает конфликт между двумя (иногда и более) национальными правовыми системами в ситуации, когда эти системы претендуют на регулирование одного и того же отношения. Поэтому не признаются коллизионными (в смысле международного частного права) нормы, которые отсылают к положениям международных договоров («если иное не предусмотрено международным договором»).

Виды коллизионных норм. В зависимости от происхождения можно выделить национальные коллизионные нормы, которые содержат ся в законодательстве конкретного государства, и международные коллизионные нормы — они содержатся в международных договорах и обычаях.

По форме коллизионной привязки выделяют:

-односторонние коллизионные нормы — нормы, привязки которых указывают на применение конкретного национального права.

-двусторонние — коллизионные нормы, привязка которых не со держит указания на право конкретного государства, а подчеркивает какой-либо общий признак (там, где имело место неосновательное обогащение, заключение сделки, постоянно проживал наследода тель и т.п.). Двусторонними они называются потому, что применимым может быть как право своего государства, так и иностранное.

В зависимости от обязательности применения коллизионные нормы делятся на императивные и диспозитивные. Императивные — те, которые устанавливают категорическое предписание относитель но выбора применимого права, а у суда или сторон нет возможности выбора. Диспозитивные нормы, хотя и устанавливают правило о выборе права, но предоставляют сторонам возможность определить при менимое право по-иному, чем в коллизионной норме.

В зависимости от структуры привязки или объема выделяют простые и сложные коллизионные нормы. Структура простои коллизионной нормы строится по схеме один объем — одна привязка.

Структура сложной коллизионной нормы может включать в себя несколько объемов, или привязок.

Существуют также так называемые сопутствующие коллизионные нормы, то есть нормы, в привязке которых делается отсылка к праву, регулирующему соответствующее отношение.

В международном частном праве известно также такое явление, как кумуляция коллизионных привязок, то есть ситуация, когда коллизионная норма сформулирована таким образом, что необходимо учитывать законодательство двух или более государств.

Вопрос 2

Коллизионные нормы в международных договорах

Коллизионные нормы могут содержаться как во внутреннем законодательстве, так и в международных договорах (в таком случае они будут действовать только для тех государств, которые являются участниками этих договоров).

В законодательствах государств практически применяются к каким-либо правоотношениям одни и те же коллизионные нормы. Одинаковые коллизионные нормы содержатся ввиду объективности и характера правоотношения, они настолько употребимы, что приобретают характер обычая.

Необходимо отметить распространенную в теории МЧП позицию, согласно которой коллизионные нормы имеют двойственную правовую природу: это нормы внутреннего права и в то же время, поскольку законодательства многих государств очень схожи, они приобретают характер международного обычая. Таким образом, с одной стороны – это нормы внутреннего права, а с другой – международный обычай.

Если стороны заключают какой-либо международный договор, в котором закрепляют определенные коллизионные привязки, то содержание коллизионных норм отдельных государств-участников не может не совпадать. Международные соглашения о коллизионных привязках призваны обеспечить единый подход к таким отношениям независимо от того, в какой стране рассматривается спор. Соглашение обеспечивает применение к правоотношению одного и того же законодательства, а именно того, к которому отсылает коллизионная норма. Если международный договор не содержит коллизионных норм, то каждое государство будет применять национальные коллизионные привязки.

Необходимо подчеркнуть, что коллизионные нормы, установленные международным договором, должны толковаться с учетом их международного характера.

В качестве примера международных договоров, в которых содержатся коллизионные нормы можно привести:

1. "Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам" (Заключена в г. Минске 22.01.1993) (вступила в силу 19.05.1994, для Российской Федерации 10.12.1994) (с изм. от 28.03.1997);

2. «Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам» от 7 октября 2002г. (Кишинев, 7 октября 2002 года).

В.П. Звеков. Коллизии законов в международном частном праве:

Если коллизионные нормы включаются в международный договор, обязательство обеспечить их применение связывает государства, заключившие договор. Такие нормы рассматриваются как подлежащие применению к частноправовым отношениям граждан и юридических лиц этих государств, но в силу договора могут применяться и к субъектам частного права других государств. Унифицированная коллизионная норма может быть имплементирована в национальное законодательство и стать его нормой, отсылающей к праву любого государства.

Международный договор обращается к коллизионным нормам, реализуя различные модели унификации этих норм и соотношения их с материально-правовыми нормами, и в частности:

договор содержит унифицированные нормы коллизионного права, относящиеся к определенным видамчастноправовых отношений (таковы, например, Гаагские конвенции о праве, применимом к дорожно-транспортным происшествиям, 1971 г. и о праве, применимом к ответственности изготовителя, 1973 г.);

на основе договоров осуществляется параллельно унификация материально-правовых и коллизионных норм, посвященных однородным частноправовым отношениям (например, Женевские вексельные 1930 г. и чековые 1931 г. конвенции);

"коллизионная" тема составляет одну из нескольких самостоятельных тем договора (Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г., одноименная Конвенция 2002 г.);

материально-правовые нормы договора образуют его основное содержание, основной статут регулируемых отношений, а его коллизионная норма (коллизионные нормы) формирует субсидиарный статут этих отношений (ОУП СЭВ 1968/1988);

договор состоит из материально-правовых норм, но содержит положение о том, что вопросы, относящиеся к предмету его регулирования, если они прямо в нем не разрешены, подлежат разрешению в соответствии с общими принципами, на которых он основан, а при отсутствии таких принципов - в соответствии с правом, применимым в силу норм международного частного права (Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге 1988 г. и др.).

Российская Федерация участвует в многосторонних универсальных и региональных и двусторонних международных договорах, содержащих унифицированные коллизионные нормы. К числу таких многосторонних договоров, в частности, принадлежат:

Конвенция о статусе беженцев 1951 г.;

Афинская конвенция о перевозке морем пассажиров и их багажа 1974 г., Международная конвенция об унификации некоторых правил относительно столкновения судов 1910 г., Международная конвенция о спасании 1989 г., Международная конвенция об унификации некоторых правил, касающихся ареста морских судов, 1952 г., Международная конвенция о морских залогах и ипотеках 1993 г., Конвенция об ограничении ответственности по морским требованиям 1976 г., измененная Протоколом 1996 г.;

Конвенция для унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок, 1929 г. (Варшавская конвенция);

Соглашение о международном пассажирском сообщении - СМПС (в ред. 1999 г.);

Соглашение о международном железнодорожном грузовом сообщении - СМГС (в ред. 1998 г.);

Будапештская конвенция о договоре перевозки грузов по внутренним водным путям (КПГВ) 2001 г.;

Конвенция о договоре международной дорожной перевозки грузов (КДПГ) 1956 г.;

Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге 1988 г.;

Конвенция, имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях, 1930 г.;

Соглашение о сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной защиты трудящихся-мигрантов 1994 г.

Источниками коллизионных норм являются, в частности, такие региональные международные договоры, как Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. (по состоянию на 1 января 2007 г., одноименная Конвенция, подписанная в г. Кишиневе 7 октября 2002 г., Российской Федерацией не ратифицирована), Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, 1992 г.

Вопрос 3

Коллизионные нормы в российском законодательстве

В РФ коллизионные нормы содержатся в основном в ГК, но они есть и в других актах, например в КТМ РФ, СК РФ. Следует отметить, что раздел 6 ГК РФ, посвященный МЧП, большей частью состоит именно из коллизионных норм.

Российское законодательство содержит следующие коллизионные нормы.

1. П.1 ст.1195 ГК РФ: Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет - lex patria;

2. П.3 ст.1195 ГК РФ: Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право - lex domicilii;

3. П.1 ст.1202 ГК РФ: Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо - lex societatis;

4. П.1 ст.1224 ГК РФ: Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество…- lex rei sitae;

5. П.1 ст.1219 ГК РФ: К обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда - lex loci delicti commissi;

6. П.8 ст.1211 ГК РФ: В отношении лицензионного договора применяется право страны, на территории которой лицензиату разрешается использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации… - lex loci solutionis;

7. Ч.1 ст.415 КТМ РФ: Право собственности и другие вещные права на судно, а также возникновение, переход и прекращение таких прав определяются законом государства флага судна - lex flagi.

Дополнение:

Закон места нахождения вещи (lex rei sitae) ст. 1205 ГК РФ «содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится».

Закон места заключения брака (lex loci celebrationis) ст. 156 СК РФ форма и порядок заключения брака на территории РФ определяются законодательством РФ, а условия заключения брака на тер ритории РФ определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства их гражданства, с соблюдением препятствий по ст. 14 СК РФ.

Закон флага lex flagi Согласно КТМ РФ, по закону государства флага регулируются вопросы вещных прав на судно (ст. 415), правовое положение членов экипажа (ст. 416), право на имущество, затонувшее в открытом море (ст. 417), и др.