February 27, 2019

Билет 7 Юридические лица как субъекты МЧП

1.      Понятие и виды юридических лиц;

2.      Проблема национальности и личного закона юридического лица;

3.      Правовое регулирование деятельности юридических лиц.

Вопрос 1

Понятие и виды юридических лиц

Билет был написан по Богуславскому, поэтому я особо ничего не менял. НЕТ Я НЕ ЕБАНУТЫЙ И ПИШУ ВЕЗДЕ КАК ОТМЕЧАЕТ БОГУСЛАВСКИЙ ТОЛЬКО ПО ТОМУ, ЧТО ХОДИТ ОЧЕНЬ УСТОЙЧИВЫЙ СЛУХ О ТОМ, ЧТО ЕЙ ОЧЕНЬ ВАЖНО ССЛЫАТЬСЯ НА ТОГО, КТО СКАЗАЛ, НАЗЫВАТЬ ВСЕ ФАМИЛИИ И Т. П.

Юридические лица являются основным субъектом МЧП.

В каждом правопорядке имеется свое понятие категории юридического лица. Однако если обобщить все понятия ЮЛ, которые даются по праву разных государств, то можно выделить общие черты для всех юридических лиц:

1.                      Объединения физических лиц.

2.                      Самостоятельно выступают в хозяйственном обороте.

3.                      Государство не отвечает по обязательствам юридических лиц, а юридические лица не отвечают по обязательствам государства.

4.                      Регистрация по законам государства, где создается юридическое лицо.

Юридические лица определенным образом можно классифицировать. Прежде всего, это деление на

1)     юридические лица публичного права и

2)     юридические лица частного права.

К юридическим лицам публичного права относят такие юридические лица, которые созданы не для извлечения прибыли. Это такие образования, как, например, университеты, муниципалитеты. Вторая категория в данной классификации – это юридические лица частного права, т.е. те, которые созданы для извлечения прибыли. К ним относятся ЮЛ гражданского права и ЮЛ торгового права. Их в свою очередь можно подразделить на пять категорий (за основу классификации взят критерий собственности):

1.                      Государственные ЮЛ, Талимиончик еще добавляет муниципальные.

2.                      ЮЛ с частным капиталом,

3.                      ЮЛ со смешанным капиталом,

4.                      ЮЛ с иностранным капиталом,

5.                      Совместные предприятия.

Совместные предприятия, в свою очередь, делятся на:

По критерию капитала:

1.                      Со 100% иностранным капиталом

2.                      Со смешанным капиталом

По критерию правового режима создания ЮЛ:

1.                      Создаваемые по внутреннему праву

2.                      Создаваемые по международному договору

Далее приведена классификационная таблица из презентации Л.Н. Галенской

Если говорить о классификации ЮЛ, то надо понимать, что все системы гражданского права делятся на две группы: дуалистические (есть гражданский и торговый кодексы) и монистические (есть только гражданский кодекс). У нас все ЮЛ создаются по правилам гражданского права, а в странах дуалистической системы ЮЛ могут создаваться как по гражданскому, так и по торговому кодексу. То есть существует две категории ЮЛ. ООО и АО всегда создаются по торговому праву, а вот коммандитные товарищества по гражданскому праву. (Талимончик)

Вопрос 2

Проблема национальности и личного закона юридического лица

В МЧП в отношении ЮЛ применяется понятие личного закона ЮЛ (lex societatis). Личным законом ЮЛ принято называть право, регулирующие основные вопросы правового положения ЮЛ как субъекта права. Примерный перечень вопросов, определяемых на основании личного закона ЮЛ, сформулирован в российском коллизионном законодательстве в п.2 ст.1202 ГК РФ

2. На основе личного закона юридического лица определяются, в частности:

1) статус организации в качестве юридического лица;

2) организационно-правовая форма юридического лица;

3) требования к наименованию юридического лица;

4) вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;

5) содержание правоспособности юридического лица;

6) порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;

7) внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками;

8) способность юридического лица отвечать по своим обязательствам;

9) вопросы ответственности учредителей (участников) юридического лица по его обязательствам.

В целом можно говорить о том, что на основании личного закона юридического лица определяются вопросы (Талимон):

• Правоспособности

• Дееспособности

• Деликтоспособности

• Внутренних отношений между участниками

Вопрос о критериях определения личного закона ЮЛ решается по-разному в различных государствах.

1)                     В странах англо-американской правовой семьи традиционно используется критерий места учреждения (инкорпорации) ЮЛ. Критерий места учреждения также используется и в российском праве, закреплен в Модельном гражданском кодексе стран СНГ. Как отмечает М. М. Богуславский, Критерий места учреждения имеет ряд преимуществ: легкость практического применения, предсказуемость правового регулирования (т.к. в течение всего периода существования ЮЛ его правовой статус подчиняется одной правовой системе, вне зависимости от изменения места ведения деятельности, состава участников и органов управления). Однако у этого критерия есть и недостатки: учредители ЮЛ получают возможность выбрать государство с наиболее привлекательной для них правовой системой и учредить там ЮЛ, которое в реальности будет осуществлять свою деятельность и и управляться на территории других стран.

2)                     Другой критерий определения личного закона ЮЛ – критерий реальной оседлости. Согласно этому критерию к вопросам правового статуса ЮЛ применяется право того государства, на территории которого находится орган, оказывающий решающее влияние на управление делами этой компании. Как указывает М. М. Богуславский, наиболее важной проблемой при использовании этого критерия является проблема признания иностранных ЮЛ, так как вполне возможна ситуация, когда лицо зарегистрировано в государстве, которое использует критерий оседлости, а исполнительный орган данного юридического лица находится в государстве, использующем критерий регистрации, при таком положении ни в одном из государств данное юридическое лицо не будет признано.

3)                     Следующий критерий – критерий места осуществления основной деятельности ЮЛ (критерий центра эксплуатации). Характерен для развивающихся стран. Суть критерия заключается в применении в качестве личного закона ЮЛ права того государства, на территории которого ЮЛ преимущетвенно ведет свою предпринимательскую деятельность (осуществляет основную массу деловых операций). По утверждению М. М. Богуславского, данный критерий имеет ряд недостатков: неопределенность (ЮЛ может осуществлять деятельность в разных странах) и неустойчивость (ЮЛ может постоянно менять места своей деятельности).

4)                     Критерий государственной принадлежности участников ЮЛ (критерий контроля). См. Дело Даймлера в Англии (1916г.). Критерий активно использовался в период Первой и второй мировой войны, когда на повестку дня встал вопрос о запрещении юридических лиц, принадлежащих к враждебным государствам, а также экспроприации их имущетсва, также он используется сегодня и закреплен в Вашингтонской конвенции о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 г.; Договор к энергетической хартии 1994 г., также используется при введение экономических санкций.  Недостатки: непригодность критерия для определения личного закона ЮЛ с многонациональным составом участников или ЮЛ, чьи акции котируются на фондовой бирже и могут менять своих владельцев несколько раз в день. Например, в Египте применяются два критерия, оседлости и эксплуатации, при наличии хотя бы одного из них, применяется Египетское законодательство.

5)                     Учитывая наличие недостатков в каждом из критериев, стали высказываться многочисленные предложения, связанные с поиском компромиссных вариантов применения сразу нескольких из указанных критериев. Таким сочетаним критериев пользуется ряд законодательств: Египет, Италия.

Для обозначения правовой связи юридического лица с территорией определенного государства для целей публичного права часто используется понятие национальность или государственная принадлежность. Как указывает Н. Н. Вознесенская – понятие национальности юридического определяет правовой статус юридического лица в полном объеме, а понятие личный закон лишь в частноправовом аспекте, очевидно, что эти понятия однородны и нецелесообразно относить их к разным юридическим категориям, случаи же отделения национальности от личного закона – это лишь исключение, и национальность юридического лица определяется по общему правилу как и личный закон в зависимости от концепций, предложенных выше. (вообще общепринято, что национальность – это принадлежность юридического лица к определенному государству в контексте публичных отношений, налогообложение, например, а личный закон – частные (Богуславский с. 176). Но мадам считает так, и на нее ссылка в рекомендованной литературе по рабочке, так что думайте сами, решайте сами). Сегодня в большинстве стран мира наблюдается тенденция, в соответствии с которой в национальном законодательстве используются различные подходы для определения личного закона ЮЛ для целей коллизионного права, с одной стороны, и национальности компаний для целей публичного права, с другой стороны. ЮЛ, которое с позиций коллизионного права будет считаться иностранным, с точки зрения публично-правового законодательства может одновременно признаваться местным (например, для целей налогообложения). Такое явление получило в литературе название тенденции отделения личного закона ЮЛ от его государственной принадлежности (национальности). В российском законодательстве также используется такой подход. Для определения личного закона юридического лица используется такая коллизионная привязка как место регистрации (ст. 1202 ГК РФ), но для публичных целей, в частности налогообложения, такие юридические лица признаются резидентами РФ, то есть, например, личный закон у них – право ФРГ, национальность – право РФ (пп. 3 п. 1 ст. 246.2 НК РФ во взаимосвязи с п. 3.3 ст. 23 НК РФ). Такой подход позволяет, с одной стороны, создать удобные и предсказуемые правила коллизионного регулирования, а с другой стороны, защитить публично-правовые интересы государств, на территории которых ЮЛ осуществляют свои коммерческие операции и оказывают влияние на экономическую жизнь.

Вопрос 3

Правовое регулирование деятельности юридических лиц

Правовое положение юридических лиц определяется, в основном, по внутреннему праву государств. Это общее правило, которое имеет исключения. В частности, в Европейском союзе известны категории европейской компании и европейского кооператива, правовое положение которых определяется Регламентами Совета ЕС.10 Кроме того, в практике государств используется категория совместных предприятий (международных хозяйственных объединений), правовое положение которых определяется международными договорами. Наконец, в 1984 г. была заключена Межамериканская конвенция о правоспособности и дееспособности юридических лиц в международном частном праве, которая определяет правовой статус юридических лиц. Также следует сказать о том, что Юридические лица обязаны соблюдать общие и специальные принципы, резолюции международных организаций, внутреннее законодательство страны, в которой они осуществляют деятельность, а также международные договоры.

По российскому законодательству юридическое лицо не может ссылать­ся на ограничение полномочий его органа или представителя на совер­шение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или предста­витель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении (ст. 1202 ГК РФ).

Иностранные фирмы, банки и организации могут открывать представи­тельства с особого разрешения, выдаваемого в зависимости от характе­ра их деятельности Министерством внешней торговли, Центральным банком, Министерством юстиции, Торгово-промышленной палатой РФ, а также другими министерствами и ведомствами. В разрешении ука­зываются: цель открытия представительства; условия, на которых фир­ме разрешается это сделать; срок, на который выдается разрешение; количество сотрудников представительства из числа иностранных граж­дан - служащих фирм. Представительство выступает от имени и по поручению представляе­мой им фирмы и осуществляет свою деятельность в соответствии с за­конодательством РФ. Представительства открываются, как правило, на срок не свыше трех лет, который может быть продлен. В соответствии с Федеральным законом "Об иностранных инвестициях в РФ" от 9 июля 1999 года № 160-ФЗ, наряду с представительствами, иностранные юридические лица могут создать на территории РФ свои филиалы в целях осуществления на территории Российской Федерации той деятельности, которую осуществляет за пределами Российской Фе­дерации головная организация.

Я считаю, что больше ничего не надо дополнять, за исключением НПА, которыми регулируется:

1.           Ряд двусторонних международных соглашениях, например, договор между Россией и Азербайджаном. заключенных с СССР, а затем с РФ о взаимном поощрении и взаимной защите капиталовложений. В них зачастую для определения регулирующего правопорядка применяется критерий реальной оседлости.

2.           Закон об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности.

3.           Минская "Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам" 1993

4.           Кишиневская Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 2002 года.

правовой помощи.

5.           Киевское соглашение О порядке разрешения споров, связанных осущетсвлением хозяйственной деятельности 1992 г..

6.           Также в контексте обращения внимания на опыт Европейских государств, которые достигли успехов в унификации и гармонизации регулирования юридических лиц на национальном уровне принимая различные директивы и разработка общеевропейских организационно-правовых форм юридических лиц. Мадам Вознесенская ссылается на статью 58 Римского договора 1957 года, но проблема в том, что в этой статье ни слова о коллизионных привязках, а она говорит тип они все там есть, целых три.