Билет 4 \nФизические лица как субъекты международного частного права

1. Личный закон физического лица,

2. Правоспособность и дееспособность физического лица,

3. Ограничения, устанавливаемые в отношении иностранных физических лиц.

В МЧП всех субъектов условно можно разделить на две группы:

1) Основные субъекты

ФЛ, ЮЛ, Транснациональные корпорации, Международные неправительственные организации, общественные организации, субъекты федераций, административные единицы унитарных государств.

2) Не основные субъекты

Государства, Международные межгосударственные организации.

Физические лица:

1) Собственные граждане

2) Иностранные граждане (всегда находятся под двойной юрисдикцией)

3) Апатриды

Правовое регулирование:

1) Собственные граждане – нормы внутреннего права

2) Иностранные граждане

- нормы внутреннего права государства местонахождения

- нормы права государства гражданства

3) Апатриды – нормы права государства местонахождения

Вопрос 1

Личный закон физического лица

Личный закон (lex personalis) означает право страны, в соответствии с которым определяется правовой

статус ФЛ, участвующего в гражданско-правовом отношении, осложненном иностранным элементом. Личный закон физического лица (lex personalis) – один из самых распространенных коллизионных принципов, применяемый для выбора права при регулировании правового положения физического лица.

Основная сфера применения личного закона связана с правовым положением физического лица или его правовым статусом - В соответствии с личным законом решаются вопросы, связанные с гражданско-правовым статусом физического лица, его правоспособностью и дееспособностью, личными семейными и наследственными правами.

Все главные вопросы, составляющие правовой статус физического лица, решаются его личным законом: гражданской правоспособности физического лица (ст. 1196 ГК РФ), его гражданской дееспособности (ст. 1197 ГК РФ), при определении прав физического лица на имя (ст. 1198 ГК РФ), вопросов опеки и попечительства (ст. 1199 ГК РФ), признания лица безвестно отсутствующим или объявления его умершим (ст. 1200 ГК РФ).

Исторически личный закон сложился и применяется в двух видах в зависимости от формы правовой связи физического лица с государством:

1) закон места жительства (lex domicilii), означающий применение права страны, на территории которой лицо проживает, и

2) закон гражданства (lex patriae), означающий применение права страны, гражданином которого является лицо.

Выбор личного закона физических лиц осуществляется по усмотрению законодателя. В большинстве европейских стран применяется личный закон в форме закона гражданства. В странах с системой общего права (Англия, США, Канада) отдают предпочтение личному закону в форме места жительства. Российская Федерация и ряд других стран придерживаются иного подхода — смешанной системы определения личного закона физического лица.

Применение критерия места жительства зачастую способствует выбору правопорядка того государства, с которым у лица реально сложилась наиболее устойчивая тесная связь. В условиях роста миграции населения принцип гражданства лица не всегда обеспечивает применение той правовой системы, которая имеет наиболее тесную связь с правоотношением. Указывая на сохранение критерия гражданства в качестве основного, следует отметить значительную роль критерия места жительства лица как в российском коллизионном законодательстве, так и в законодательстве ряда европейских стран.

В современном международном частном праве принцип гражданства (lex patriae) и принцип места жительства (lex domicilii) далеко не исчерпывают критерии выбора компетентного правопорядка для отношений с участием физических лиц. Так, в соответствии со ст. 3519 Гражданского кодекса Луизианы (США) 1825 г. (в ред. Закона 1991 г. N 923) статус физического лица и связанные с ним особенности, а также последствия этого статуса регулируются правом штата, устремлениям которого был бы нанесен наиболее серьезный ущерб, если бы его право не было применено к конкретному вопросу. Таким образом, выбор права основан на оценке заинтересованности государства либо штата в применении своего правопорядка.

В законодательстве ряда государств при установлении личного закона физических лиц (лиц без гражданства и лиц, имеющих несколько гражданств, когда критерий гражданства не устраняет конфликт законов) закреплены гибкие, альтернативные коллизионные привязки. К примеру, в Германии, Польше, Китае за основу принят коллизионный критерий наиболее тесной связи лица с тем или иным правопорядком.

Личный закон в российском законодательстве закреплен в ст. 1195 ГК, где предусмотрено шесть вариантов личного закона.

Первый вариант – закон гражданства. Главным критерием определения личного закона является гражданство ФЛ, под которым понимается устойчивая связь лица с государством, выражающаяся в совокупности их взаимных прав и обязанностей. Если лицо является российским гражданином, то его личным законом будет российское право. В соответствии со ст. 4 Закона РФ «О гражданстве РФ» проживание российского гражданина за пределами РФ не прекращает его гражданства, поэтому российское право, как личный закон российского гражданина, следует за ним и воздействует на его правовой статус и за рубежом. Личным законом иностранного гражданина также будет право страны, гражданином которой он является.

Второй вариант построен на том, что российский гражданин может одновременно иметь гражданство российское и гражданство иностранного государства (двойное гражданство). В пределах юрисдикции РФ такое лицо будет рассматриваться только как российский гражданин. В целом, для решения коллизионной проблемы в пользу выбора российского права достаточно подтверждения только российского гражданства.

Третий вариант основан на факте проживания иностранного гражданина в России. Если иностранный гражданин имеет место жительства в России, то его личным законом будет российское право. Понятие места жительства определено в ГК РФ следующим образом: под местом жительства понимается "место, где лицо постоянно или преимущественно проживает" (ст. 20).

Четвертый вариант основан на ситуации, когда лицо имеет несколько иностранных гражданств. В этом случае также личным законом лица является право страны, в которой лицо имеет место жительства.

Пятый вариант основан на факте отсутствия у лица какого-либо гражданства. Таким лицом признается ФЛ, не являющееся гражданином РФ и не имеющее доказательств наличия гражданства (подданства) иностранного государства. При таких обстоятельствах обращение к праву страны, где лицо имеет место жительства, является единственным надежным основанием выбора права, с которым лицо имеет достаточно устойчивую связь.

Шестой вариант связан с особой категорией ФЛ – беженцами. Для такой категории населения возникает новая правовая связь с т��м государством, которое предоставило лицу убежище. Этим объясняется обращение ГК (п.6 ст.1195) к праву государства, которое предоставило убежище, в качестве личного закона беженца.

Говоря про сферу применения личного закона ФЛ, необходимо отметить, что ГК предусматривает 6 случаев применения личного закона в его обобщенном виде, прямо связанных с правосубъектностью ФЛ:

1) Право, подлежащее применению при определении гражданской правоспособности ФЛ.

В соответствии со ст. 1196 ГК РФ гражданская правоспособность лица определяется его личным законом. С одной стороны, статья закрепляет в качестве общего начала определения права, применимого к правоспособности ФЛ, его личный закон, а с другой стороны, статья распространяет на иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ действие российского права.

2) Право, подлежащее применению при определении гражданской дееспособности ФЛ.

По общему правилу все определяется личным законом.

3) Право, подлежащее применению при определении прав физического лица на имя.

Определяется личным законом.

4) Право, подлежащее применению к опеке и попечительству.

По личному закону лица, в отношении которого устанавливается опека и попечительство;

Опекун/попечитель – по его личному закону;

Отношения между опекуном/попечителем – по праву страны, учреждение которого установило опеку и попечительство.

5) Право, подлежащее применению при признании ФЛ безвестно отсутствующим и при объявлении ФЛ умершим.

Подчиняется российскому праву.

6) Право, подлежащее применению при определении возможности ФЛ заниматься предпринимательской деятельностью.

Определяется по праву страны, в которой лицо зарегистрировано в качестве ИП; Если нет регистрации – по праву страны, в которой осуществляется предпринимательская деятельность.

Вопрос 2

Правоспособность и дееспособость физического лица

Гражданская правоспособность - способность иметь гражданские права и нести обязанности (п.1 ст.17 ГК); возникает с момента рождения, содержание правоспособности устанавливается законом.

ст. 1196 ГК РФ: Гражданская правоспособность физического лица определяется его личным законом (lex personalis).

При этом иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом.

Это означает, что независимо от пола, расы, национальности, религиозного мировоззрения и прочих факторов, они могут, например, иметь в собственности имущество, обладать имущественным и личными неимущественными правами наравне с российскими гражданами. Все правила, что установлены гражданским законодательством РФ, распространяются на них в равной степени. В некоторых случаях российский законодатель предполагает дифференцированный подход в определении право- и дееспособности иностранных граждан на своей территории. Подобного рода особенности правового положения данной категории субъектов возникают из специальных двусторонних соглашений РФ. Например, договор между Российской Федерацией и Республикой Беларусь от 08.12.1999 «О создании Союзного государства», в соответствии с которым, например, на граждан Республики Беларусь не распространяется установленный порядок привлечения иностранной рабочей силы, их принимают на работу как россиян.

Закрепленный в законодательстве национальный режим в отношении гражданской правоспособности иностранцев носит безусловный характер, т.е. он предоставляется иностранцу в каждом конкретном случае без требования взаимности. Сказанное не означает, что в отдельных случаях законодательством не могут быть установлены правила в отношении осуществления каких-либо прав на началах взаимности (например, такое правило применительно к занятию племенным животноводством было установлено в 1995 г. Федеральным законом). Национальный режим в отношении прав иностранцев на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, топологии интегральных микросхем, на селекционные достижения предоставляется в силу международных договоров или на основании принципа взаимности.

Особые правила установлены для определения правосубъектности индивидуального предпринимателя. В этом случае речь идет не об общей право- и дееспособности физического лица, а о специальной правоспособности физического лица - предпринимателя. В соответствии со ст. 1201 ГК РФ право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица в качестве индивидуального предпринимателя определяется по праву страны, где такое физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. Если это правило не может быть применено ввиду отсутствия обязательной регистрации, применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности.

Гражданская дееспособность - способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (п.1 ст.21 ГК)

ст. 1197 ГК РФ: Гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом.

Физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву места совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности.

Из приведенного текста этой статьи, во-первых, следует, что дееспособность определяется законом гражданства лица; во-вторых, ограничение действия закона гражданства установлено в интересах торгового оборота для тех случаев, когда сделка совершается лицом не в стране его гражданства, а в другой стране; в-третьих, установление общего правила о применении права страны гражданства не исключает применения для определенных видов отношений специальных коллизионных норм о дееспособности. В комментариях к этой статье (Н.И. Марышева) отмечалось, что такие специальные коллизионные нормы имеются, например, в отношении способности лица нести ответственность за вред по обязательствам вследствие причинения вреда. В таком случае к дееспособности будет применяться не личный закон, а право, к которому отсылает соответствующая коллизионная норма. Так, если иностранец во время проживания в России причинит вред российскому гражданину в результате дорожно-транспортного происшествия, то его способность нести ответственность за вред в силу ст. 1219 и 1220 ГК РФ будет определяться по российскому праву как закону места причинения вреда.

В ГК введена особая норма о том, что «лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву места совершения сделки». Действующие ныне принципы допускают даже отступления от личного закона в сторону применения не только закона места совершения действия (сделки), но и закона суда (например: Португалия).

Рассмотренный подход стал преобладающим не только в национально-правовых системах, но и в международных договорах (в Женевской конвенции, имеющей целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях 1930 г. и в Женевской конвенции о чеках 1931 г.). Известное исключение из него существует для сделок с недвижимостью: в этом случае уточняется, что способность лица заключить сделку по поводу недвижимой собственности подчиняется закону места нахождения недвижимости (lex rei sitae).

Вопросы определения дееспособности физических лиц решаются не только на основе национального законодательства государств, большое значение имеют международные договоры о правовой помощи.

Дееспособность иностранных граждан подчиняется их личному закону и преимущественно закону гражданства. Так, в Договоре между Российской Федерацией и Эстонской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенном 26 января 1993 г. (ст. 22), "дееспособность физического лица определяется законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином которой является это лицо".

Такое же правило закреплено в Договоре между Российской Федерацией и Республикой Молдова от 25 февраля 1993 г.

Большое значение имеет Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. стран - участниц СНГ (Минская конвенция) с изменениями, внесенными Протоколом от 28 марта 1997 г. В п. 1 ст. 23 данного документа установлено, что "дееспособность физического лица определяется законодательством

Признание в Российской Федерации физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву (п. 3 ст. 1197 ГК РФ).

Компетентными решать вопрос о признании физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным являются учреждения страны гражданства или основного места жительства, и применимым правом, следовательно, будет право суда (lex fori). Юридические последствия признания лица ограниченно дееспособным или недееспособным определяются по праву того государства, в котором имело место такое признание.

Вопрос 3

Ограничения в отношении иностранных лиц

В соответствии с национальным режимом и ст. 1196 ГК РФ законодатель уравнивает в гражданских правах иностранных и отечественных граждан. Принцип национального режима для иностранных граждан действует как общий принцип права. Он закреплен в ст. 62 Конституции РФ: «Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации». Однако, несмотря на общие подходы в отношении национального режима, российский законодатель предусматривает изъятия из него. Такие изъятия устанавливаются, как правило, федеральным законодательством. следует обратить внимание на возможность установления изъятий в отношении предоставления иностранцам равных прав с российскими гражданами. Эти изъятия немногочисленны и могут быть сведены к двум группам.

К первой группе относятся изъятия в отношении возможности для иностранцев занимать определенные должности или заниматься той или иной профессией на равных началах с нашими гражданами. Они не могут находиться на государственной или муниципальной службе, быть принятыми на работу на объекты и в организации, деятельность которых связана с обеспечением безопасности РФ, замещать должности в составе экипажа морского судна, плавающего под флагом Российской Федерации, в соответствии с ограничениями, предусмотренными КТМ РФ, быть командирами воздушного судна гражданской авиации, заниматься иной деятельностью и занимать иные должности, допуск иностранных граждан к которым ограничен федеральным законом (ст. 14 Закона о правовом положении иностранных граждан 2002 г.). Вторую группу изъятий составляют правила, устанавливающие особый режим прав иностранцев, определяемый характером охраняемых прав, особенностями их юридической природы. Так, в силу территориального характера авторских прав (согласно ст. 5 Закона об авторском праве 1993 г.) национальный режим в отношении авторских прав иностранцев установлен применительно к произведениям, обнародованным на территории РФ либо необнародованным, но находящимся на территории РФ в какой-либо объективной форме.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ ограничение правоспособности иностранных граждан в отдельных случаях возможно в порядке реторсии, т.е. ответной меры в отношении граждан тех государств, которые каким-либо образом ограничивают гражданскую правоспособность российских граждан.

Права иностранных граждан связаны с рядом ограничений:

1) они не могут находиться на муниципальной службе (ст.14 ФЗ№115),

2) не могут быть членами политических партий;

3) не могут замещать должности в составе экипажа судна, плавающего под Государственным флагом Российской Федерации, в соответствии с ограничениями, предусмотренными КТМ;

4) не могут быть членами экипажа военного корабля Российской Федерации или другого эксплуатируемого в некоммерческих целях судна, а также летательного аппарата государственной или экспериментальной авиации;

5) быть командиром гражданского воздушного судна, если иное не установлено федеральным законом;

6) они не могут быть принятыми на работу на объекты и в организации, деятельность которых связана с обеспечением безопасности Российской Федерации. Перечень таких объектов и организаций утверждается Правительством Российской Федерации;

7) не имеют права избирать и быть избранными в федеральные органы государственной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, а также участвовать в референдуме Российской Федерации и референдумах субъектов Российской Федерации (ст.12 ФЗ№115).

8) не могут быть призваны на военную службу, но могут поступить на военную службу по контракту (ст.15 ФЗ№115);

9) Участие иностранцев в трудовых отношениях обусловливается, за исключением некоторых случаев, наличием у лица разрешения на работу. Закон также запрещает временно проживающему в Российской Федерации иностранному гражданину осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого ему разрешено временное проживание;

10) Запрет на приватизацию жилых помещений в государственном, муниципальном и ведомственном фондах (право принадлежит только российским гражданам).

Федеральный закон от 29.04.2008 № 57-ФЗ (в ред. от 16.11.2011) «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» применяется к отношениям, которые связаны с осуществлением иностранными инвесторами инвестиций в форме приобретения акций (долей) хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение (далее – общества стратегического значения), и с совершением иных сделок, влекущих установление контроля иностранного инвестора над такими хозяйственными обществами, и которые возникли после дня вступления в силу этого Закона - деятельность, связанная с ядерными установками, ядерными материалами и радиоактивными веществами; деятельность по производству оружия, патронов и составных частей к ним, боеприпасов, взрывчатых материалов промышленного назначения …

В банковской сфере Федеральным законом от 2 декабря 1990 г. № 395-1 (в ред. от 23.07.2013) «О банках и банковской деятельности» предусмотрен механизм установления размера (квоты) участия иностранного капитала в банковской системе РФ. Квота должна устанавливаться федеральным законом по предложению Правительства РФ, согласованному с Банком России. При достижении установленной квоты Банк России обязан прекратить выдачу лицензий на осуществление банковских операций банкам с иностранными инвестициями, филиалам иностранных банков.

Согласно ст. 10 Федерального закона от 17 ноября 1995 г. "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации" они могут принимать участие в архитектурной деятельности на территории России только совместно с архитектором - гражданином РФ, имеющим лицензию.

Пункт 2 статьи 14 Закона об иностранных гражданах допускает возможность установления ограничений для замещения иностранными гражданами руководящих должностей в организациях, в уставном капитале которых более 50% акций и долей принадлежит Российской Федерации. Порядок замещения иностранными гражданами руководящих должностей в указанных организациях должен быть утвержден Правительством РФ.

Ограничение доступа к труду:

Правительство РФ ежегодно определяет потребность в привлечении иностранных работников, в том числе по приоритетным профессионально-квалификационным группам, с учетом политической, экономической, социальной и демографической обстановки…
Правительство РФ вправе устанавливать квоты на выдачу иностранным гражданам разрешений на работу
Правительство РФ вправе ежегодно устанавливать допустимую долю иностранных работников, используемых в различных отраслях экономики хозяйствующими субъектами

Ограничение на передвижение по территории РФ:

Перечень территорий, организаций и объектов, для въезда на которые иностранным гражданами требуется специальное разрешение:

Территории ЗАТО.
Территории с регламентированным посещением для иностранных граждан.
Территории, на которых введено чрезвычайное или военное положение.
Территории, на которых в случае опасности распространения инфекционных и массовых неинфекционных заболеваний и отравлений людей введены особые условия и режим пребывания.
Территории закрытых военных городков.
Территории или объекты, в пределах которых введен режим КТО.
Зоны экологического бедствия
Пограничные зона
Объекты и организации ВС РФ, других войск и воинских формирований
Объекты, на которых размещаются органы государственной власти и иные органы и организации, осуществляющие работы, связанные с использованием сведений, составляющих государственную тайну
Другие территории, организации и объекты, для посещения которых российским гражданам требуется специальное разрешение

Существует ряд других ограничений, установленных иными федеральными законами.