Билет 56 Альтернативные способы разрешения трансграничных споров

1. Общее понятие альтернативных средств разрешения споров;

2. Досудебное и внесудебное разбирательство;

3. Виды внесудебного разбирательства.

Вопрос 1

Общее понятие альтернативных средств разрешения споров

Под альтернативными формами разрешения правовых споров подразумевали такие процедуры и способы разрешения споров, которые применяются как вне государственной судебной системы, так и внутри ее. Процедуры завершаются вынесением обязательного для сторон решения.

Существует мнение (так полагает Бахин), что единственный альтернативный способ рассмотрения споров - Международный коммерческий арбитраж. Арбитраж альтернативен суду и может его заменять. Такие способы, которые в литературе традиционного относят к альтернативны (переговоры, посредничество, независимая экспертиза по установлению фактических обстоятельств ела, омбудсмен), таковыми не являются, поскольку они не могут заменить суд. Кроме того, их применение для разрешения спора не лишает стороны возможности обратиться в суд. При наличии же арбитражной оговорки, как правило, дело не подлежит рассмотрению в суде.

Вопрос 2

Досудебное и внесудебное разбирательство

Досудебное разбирательство – это разрешение спора такими средствами, которые стороны обязаны использовать для разрешения возникших разногласий, и только в случае, если они не привели к урегулированию спора, стороны имеют право обратиться в суд. Обязательность использования соответствующего средства – характерная черта досудебных средств разрешения споров. В качестве примера этих средств разрешения споров можно привести положения статьи 401 ТК РФ: «Порядок разрешения коллективного трудового спора состоит из следующих этапов: рассмотрение коллективного трудового спора примирительной комиссией, рассмотрение коллективного трудового спора с участием посредника и (или) в трудовом арбитраже». Другой пример – ГК РФ в п. 1 ст. 797 в рамках отношений по перевозке грузов устанавливает претензионный порядок разрешения споров.

Внесудебный порядок подразумевает способы, которые используются вместо судебного способа разрешения спора. К ним относятся переговоры, посредничество, согласительная процедура, мини-трайл, арбитраж и др. Применение внесудебных способов разрешения споров не лишает стороны возможности обратиться в судебные органы. Характерной чертой внесудебных способов разрешения споров является их применение только по соглашению сторон.

Правовое регулирование, касающиеся внесудебного разбирательства.

Международные акты:

- Руководство по вопросам эффективной посреднической деятельности. ООН 2012 г.;

- Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международной коммерческой согласительной процедуре 2002 г.

Региональные акты:

- Европейский кодекс поведения для медиаторов от 2 июня 2004 г.;

- Рекомендация №R (98)1 Комитета министров Совета Европы 2 января 1998 г. касательно медиации в семейных вопросах;

- Директива 2008/52/ ЕС Европейского парламента и Совета от 21 мая 2008 г. относительно некоторых аспектов медиации в гражданских и коммерческих делах.

Вопрос 3

Виды внесудебного разбирательства

Традиционным является деление внесудебных способов разрешения трансграничных споров на основные и комбинированные.

Основными видами внесудебного разбирательства выступают:

- Переговоры – урегулирование спора непосредственно сторонами без участия третьих лиц.

- Посредничество – регулирование спора с помощью независимого нейтрального лица (посредника), который способствует достижению сторонами соглашения.

- Третейский суд – разрешение спора с помощью независимого, нейтрального лица – арбитра (или группы арбитров), который уполномочен вынести обязательное для сторон решение.

В качестве комбинированных способов выделяют:

- Согласительная процедура – создается согласительная комиссия: Стороны прибегают к помощи третьей стороны или создают группу представителей для того, чтобы найти приемлемое решение для обеих сторон.

- Мини-трайл – способ для урегулирования коммерческих споров, представляющий собой урегулирование спора с участием руководителей корпораций, юристов и третьего независимого лица, возглавляющего слушание дела. В РФ такой способ не применяется; чаще применяется в странах общего права. Например, Торговая палата Цюриха имеет правила мини-процесса.

- Независимая экспертиза по установлению фактических обстоятельств дела - процедура достижения сторонами соглашения на основе заключения квалифицированного специалиста, изучившего дело с точки зрения фактического состава;