Чек-лист для юридического аудита (due diligence) компании
Данный чек-лист используют инвесторы для экспресс-проверки компании перед тем, как принять решение о его финансировании.
Чек-лист может быть также полезен компании, которая хочет систематически проводить самопроверку либо подготовиться перед презентацией, чтобы сохранить свою привлекательность для инвестора и не ослабить переговорную позицию. Подходит для акционерных обществ.
1. Корпоративные вопросы
Аудит надо начинать со знакомства со структурой компании: это может быть (i) один учредитель либо (ii) группа учредителей.
✅ Учредительные документы и выписка
Эти документы нужно запросить у компании, чтобы удостовериться, что она была надлежащим образом учреждена и существует на настоящий момент. Выписка должна быть свежей (на актуальную дату).
✅ Локальные нормативные акты (ЛНА)
Необходимо проверить ЛНА компании на соответствие требованиям законодательства.
Отдельно стоит проверить, что акционерный капитал компании был оплачен. Для российских АО — это платежное поручение или справка об оплате.
✅ Протоколы совета директоров за последние 3 года
Из этих документов можно понять, как регулярно проводятся корпоративные процедуры и какие решения выносятся на решение коллегиальных органов.
Включая нынешних акционеров и лиц, у которых есть право на получение акций в будущем (например, на основании опционов). В России и во многих странах континентальной Европы реестры ведутся специальным публичным органом (ЕГРЮЛ).
✅ Соглашение об осуществлении корпоративных прав
Стоит запросить информацию о порядке осуществления корпоративных прав, в частности (i) правомочие на участие в управлении компании, (ii) преимущественное право на покупку акций, (iii) право на получение части дивидендов компании в случае ее ликвидации, (iv) tag along, (v) drag along и т. д. Как правило, такие условия содержатся в соглашении акционеров.
Как правило, инвестор хочет понимать, что основатели компании продолжат работу над проектом после получения инвестиций. Это достигается за счет «вестинга» акций основателей. Этот пункт принципиален, если инвестор покупает миноритарную долю в проекте, а не всю компанию.
2. Финансы и налоги
Стоит запросить последние бухгалтерские отчеты, которые были сданы в налоговые органы.
Компания, как правило, имеет несколько категорий доходных операций, которые формируют его выручку. Стоит удостовериться, что такие операции были правильно квалифицированы с налоговой точки зрения.
✅ Соотношение акционерного капитала и стоимости чистых активов (СЧА)
По корпоративному законодательству в российских АО стоимость акционерного капитала не должна быть меньше СЧА по окончании третьего финансового года.
Проверьте долговую нагрузку компании и главные условия договоров (ковенанты, условие о досрочном возврате займа и т. д.).
Необходимо удостовериться, что ключевые активы не обременены залогами.
✅ Сделки между взаимозависимыми лицами
Если между компанией и дочерними предприятиями (на случай создания) будут сделки, важно проверить риски в части трансфертного ценообразования. Например, если одна дочерняя компания дает беспроцентный заем другой, то такая выгода в части экономии на процентах может рассматриваться в качестве прибыли.
Стоит запросить результаты последних налоговых проверок, если они были.
Есть ли какие-то налоговые льготы, которыми могла бы воспользоваться компания? Например, сниженные ставки на взносы в фонды для IT-компаний.
3. Интеллектуальная собственность и IT
Если обозначение для индивидуализации товаров компании представляет ценность, надо удостовериться, что такое обозначение было зарегистрировано в качестве ТЗ. Если ТЗ пока не регистрировался, стоит проверить, есть ли конфликты с уже зарегистрированными ТЗ других компаний.
✅ Оформление результатов интеллектуальной деятельности (РИД)
РИД должны быть надлежащим образом оформлены на компанию в соответствии с законодательством об интеллектуальной собственности.
Важно удостовериться, что права на служебные произведения, создаваемые сотрудниками в рамках трудовых отношений, были зафиксированы за работодателем актом приема-передачи.
✅ Другие объекты интеллектуальной собственности
Если применимо к конкретной ситуации, нужно проверить и другие объекты интеллектуальной собственности: произведения (copyrights), патенты (заявки на патенты), секреты производства (ноу-хау).
Домен должен быть зарегистрирован на компанию, а не на сисадмина. Кроме того, необходимо провести комплексную юридическую проверку сайта (при наличии).
Этот вопрос обычно находится вне рамок классического юридического аудита, но юристу желательно проверить, приняты ли в компании базовые меры предотвращения киберугроз.
4. Регулируемая деятельность
✅ «Комплаенс» (соблюдение требований законодательства)
Необходимо сфокусироваться на самых главных рисках, которые свойственны индустрии, в которой работает компания. Если компания работает в сегменте B2C, стоит помнить о защите прав потребителей.
✅ Лицензии и разрешения на осуществление деятельности
Для начала нужно проверить, подлежит ли лицензированию деятельность компании. Если так, то надо удостовериться, что (i) лицензия была получена и (ii) ее требования соблюдаются.
Так как компания обрабатывает персональные данные клиентов, пользователей и работников, то необходимо проверить, что (i) такая обработка осуществляется с согласия субъектов персональных данных, и (ii) в компании приняты меры, предусмотренные законодательством.
5. Коммерческая деятельность
✅ Terms & Conditions / Шаблон типового договора
Надо проверить главные положения типовых договоров, по которым компания реализует свой товар или услугу. Обычно идет проверка на предмет каких-то грубых нарушений и даются рекомендации по использованию лучших практик.
Если у компании есть партнеры, от которых она зависит, нужно проверять, как урегулированы отношения с такими партнерами. Например, смотрим, есть ли условие о смене контроля (change of control).
✅ Топ-10 заказчиков / покупателей
Здесь надо проверить условия сотрудничества с ключевыми контрагентами. После сделки отношения с ними должны сохраниться.
6. Трудовые отношения
✅ Сотрудники по договорам гражданско-правового характера
Если в компании есть такие сотрудники, стоит удостовериться, что с ними заключены соответствующие договоры.
Должен быть введен в соответствии с законодательством о коммерческой тайне. Каждый работник должен быть ознакомлен под расписку.
✅ Шаблон типового трудового договора
Смотрим типовой трудовой договор на предмет соответствия обязательным требованиям трудового законодательства.
7. Судебные споры
✅ Здесь смотрим текущие споры и оцениваем их риски. Также стоит обратить внимание на проверки со стороны регулирующих органов за последние 2-3 года.