Налоговая реконструкция по налогу на прибыль, и по НДС

Уже несколько месяцев в недрах ФНС зреет письмо «О практике применения статьи 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации». Проект письма, с которым мы ознакомились еще в конце ноября 2020 года очень либеральный и предусматривает налоговую реконструкцию не только по налогу на прибыль, но и по НДС, путем исключения «технической» компании, встроенной в отношения между лицом и налогоплательщиком (цепочки таких компаний) и учёта расходов и налоговых вычетов сумм налога на добавленную стоимость, которые должны производится исходя из параметров реального исполнения, отраженных в финансово-хозяйственных документах лица по такой сделке.Фактически проект письма повторяет позицию, указанную в Решении АС Кемеровской области от 18.08.2020 г. по делу № А27-25588/2019, вынесенному в пользу налогоплательщика и не обжалованного налоговыми органами. Суд поддержал налогоплательщика, указав, что полное непринятие затрат при исчислении налога на прибыль и отказ в вычетах по НДС, в ситуации, когда факты поступления товара налогоплательщику непосредственно от заводов-изготовителей и последующего использования товара в производственной деятельности налогоплательщика налоговым органом в ходе проверки не опровергнуты, неизбежно влечет искажение реального размера налоговых обязательств. В данном случае реальность поставки флаконов заводами-изготовителями не оспаривается, как и тот факт, что в части отпускной цены заводов-изготовителей в бюджете создан источник возмещения НДС.Обществом произведен поквартальный расчет вычетов НДС и себестоимости спорного товара исходя из отпускной цены заводов-изготовителей. Доначисления по НДС и налогу на прибыль были произведены судом только с суммы наценки спорных контрагентов. Против такого подхода выступает Минфин (Письмо от 13.12.2019 N 01-03-11/97904), судебная практика 2020 года по вопросу возможности налоговой реконструкции по налогу на прибыль (про реконструкцию НДС, кроме вышеуказанного решения АС Кемеровской области, никто даже не заикался) - разнонаправленная (кому интересно, есть на нашем сайте). Но даже при признании возможности налоговой реконструкции как по НДС, так и по налогу на прибыль, возникает целый ряд спорных вопросов. Действительно, пп.7 п. 1 ст. 31 НК РФ предусматривает, что налоговые органы вправе определять суммы налогов, подлежащие уплате налогоплательщиками, расчетным путем на основании имеющейся у них информации о налогоплательщике, а также данных об иных аналогичных налогоплательщиках в том числе в случаях ведения учета с нарушением установленного порядка, приведшего к невозможности исчислить налоги.Но с другой стороны, документы, подтверждающие расходы, должны соответствовать требованиям ст. 9 ФЗ «О бухгалтерском учете»: каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом. В соответствии с п. 1 ст. 252 НК РФ расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством РФ. Таких документов у налогоплательщика может просто не быть. Согласно п. 1 ст. 172 НК РФ, налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами. Теперь представим ситуацию: товар фактически поставлен налогоплательщику, но не спорным контрагентом, а другим, реальным поставщиком-плательщиком НДС. При этом если реальный поставщик отразил операцию в книге продаж, налогоплательщик не отразил ее в книге покупок. Если поставщик не отразил операцию в книге продаж, налогоплательщик не отразил ее в книге покупок, то при определении действительных налоговых обязательств в том числе по НДС, налогоплательщику необходимо будет не только указать фактического поставщика (тем самым указав, что реальный поставщик неправомерно не отразил реализацию), но и получить от него счета-фактуры, что сделать будет нереально. А пока ждем письмо, комиссии по легализации идут, ВНП назначаются, споры не прекращаются.

23 - 24 декабря семинар В.Турова

«Как снизить налоги, защитить активы и повысить эффективность бизнеса».