Уголовная ответственность за налоговые преступления
С 9 марта 2022 года, возбуждать уголовные дела по налоговым составам преступлений можно только на основании материалов налоговых органов,которые направлены ими в соответствии с законодательством о налогах и сборах для решения вопроса о возбуждении уголовного дела. Что это значит для налогоплательщиков и снизился ли риск привлечения к уголовной ответственности?
1. Какие материалы налоговых органов являются основанием для возбуждения уголовного дела?
В соответствии с Налоговым кодексом[1], если в течение двух месяцев со дня истечения срока исполнения требования об уплате налога, направленного налогоплательщику на основании решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, налогоплательщик не уплатил в полном объеме суммы недоимки, размер которой позволяет предполагать признаки преступления, налоговые органы обязаны в течение 10 дней со дня выявления указанных обстоятельств, направить материалы в следственные органы, для решения вопроса о возбуждении уголовного дела.
Для того, чтобы налоговым органом было принято решение о привлечении к ответственности, должна быть проведена налоговая проверка. Предпроверочный анализ, комиссии по легализации налоговой базы, информационные письма и т.д. – проверками по НК РФ не являются.
В до сих пор действующем письме ФНС России от 06.06.2012 № АС-4-2/9338@ «О направлении материалов в следственные органы Следственного комитета Российской Федерации», особо отмечено, что нарушением является направление материалов в следственные органы до истечения двухмесячного срока исполнения требования об уплате налога (сбора), предусмотренного п.3 ст. 32 НК РФ для добровольного погашения налогоплательщиком суммы недоимки, соответствующих пеней и штрафов.
Таким образом, временной зазор между решением о привлечении к ответственности и направлением материалов для возбуждения уголовного дела, есть.
Но и здесь есть ложка дегтя: в одном из решений[2]арбитражный суд указал, что налоговый орган правомерно направил материалы в следственные органы не в рамках ст. 32 НК РФ, а на основании п. 3 ст. 82 НК РФ, в котором указано, что налоговые и следственные органы должны информировать друг друга об имеющихся у них материалах о нарушениях НК РФ, а также осуществляют обмен другой необходимой информацией в целях исполнения возложенных на них задач.
Таким образом, не исключено,что и предпроверочный анализ может являться основанием для направления материалов в следственные органы, даже несмотря на то, чтоп.3 ст.32 НК РФ является специальной нормой. Посмотрим, как будет складываться практика.
Более того, в соответствии с позицией Минфина[3]налоговый орган может направить материалы в следственные органы даже при принятии им решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налоговых правонарушений.
Также не стоит забывать, что глубина налоговой проверки – три года, а срок привлечения к уголовной ответственности, например за уклонение от уплаты налогов организацией в особо крупной размере – 10 лет. Можно представить такую ситуацию: налоговики выявили разрыв по НДС, который произошел в 2018 году, до конца 2021 года не успели побудить налогоплательщика подать уточненку или назначить ВНП. Налогоплательщик в 2022 году вздыхает спокойно, спорный период уже не проверяется. Но налоговики передают материалы в следственные органы, которые возбуждают уголовное дело по признакам уклонения от уплаты налогов и в ходе следствия задают вопросы и о еще более ранних периодах.
2. Какой размер недоимки достаточен для привлечения к уголовной ответственности?
Для привлечения к уголовной ответственности имеет значение размер недоимки и статус налогоплательщика: организация или физическое лицо (ИП).
Для физических лиц (в том числе ИП) крупный размер[4]недоимки за период в пределах трех финансовых лет подряд - более 2,7 млн рублей (максимальное наказание – лишение свободы до одного года), особо крупный размер[5]– 13,5 млн рублей (до трех лет лишения свободы).
Для организаций крупный размер[6]– 15 млн рублей (до двух лет лишения свободы), особо крупный размер – 45 млн рублей или если преступление совершенно группой лиц по предварительному сговору[7](например, директор и главный бухгалтер) – до 6 лет лишения свободы. Также, как и для физических лиц, размер недоимки рассчитывается за 3 года подряд. Начало срока для привлечения к ответственности начинает исчисляться с момента фактической неуплаты налога в срок, установленный НК РФ.
Казалось бы, для того, чтобы не быть привлеченным к уголовной ответственности, достаточно контролировать потенциальный размер недоимки по налогам. Но для этого необходимо правильно рассчитывать ее размер.
В п. 14 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.11.2019 № 48 прямо указывается, что для определения размера недоимки суд должен устанавливать действительный размер обязательств по уплате налогов и учитывать в совокупности все факторы, как увеличивающие, так и уменьшающие размер неуплаченных налогов. Но на практике следственные органы часто отказываются учитывать расходы и вычеты по НДС.
3. А если признаки уклонения от уплаты налогов выявлены правоохранительными органами, с 09.03.2022 года они не смогут возбудить уголовное дело?
Да, не смогут. Для возбуждения уголовного дела необходимо, чтобы материалы были переданы налоговыми органами.
Но легко представить и такую ситуацию: материалы полицейской проверки передаются налоговой инспекции, которая проводит проверку с привлечением правоохранительных органов после чего уже передает материалы налоговой проверки в следственные органы для возбуждения уголовного дела[8].
4. Может быть все же уголовных дел по налоговым преступлениям станет меньше?
Это маловероятно. Дело в том, что с 2011 по 2014 годы в УПК РФ была такая же норма о возбуждении уголовного дела только по материалам налоговой проверки[9], как и появившаяся, а точнее вернувшаяся 09.03.2022 г. А вот соотношение количества ВНП, выявленных и расследованных преступлений и приговоров судов (только по ст.198 и 199 УК РФ)[10]:
Из графика видно, что количество ВНП не коррелирует с количеством выявленных и расследованных преступлений, а количество приговоров ощутимо не зависит ни от выявленных, ни от расследованных преступлений (что в том числе из-за большого временного промежутка между выявлением преступления и приговором). Интересно, что «пандемийный» 2020 год оказался самым гуманным для налогоплательщиков по количеству приговоров.
Да, и официально. Если налоговое преступление совершено впервые и недоимка, пени и штраф полностью оплачены. Но и тут есть нюансы: погашение недоимки, установленной налоговым органом, не означает, что полностью уплачена недоимка в рамках уголовного дела. Вспомним, что глубина ВНП – 3 года, а срок привлечения к уголовной ответственности по вторым частям ст. 198 и 199 УК РФ – 10 лет.
6. А реальный срок дать могут?
Могут, но не часто. За 6 мес. 2021 года 11 человек посадили по ч.2 ст.199 УК РФ. Четверых на срок от 2 до 3 лет. За весь 2020 год – 24 человека, двое из них получили от 3 до 5. Плюс, удовлетворенные гражданские иски о взыскании налогов.
В 2022 году особо следует учитывать и еще один риск: ускоренное возмещение НДС в заявительном порядке позволяет сократить кассовый разрыв, но, если НДС будет возмещен неправомерно (в том числе из-за неумышленных ошибок), уголовная ответственность наступает за мошенничество. Санкция по ч.4 ст.159 УК РФ (мошенничество в особо крупном размере – более 1 млн руб.) – лишение свободы до 10 лет и дело не прекращается возмещением ущерба.
Также отметим, что абсолютное большинство дел по уклонению от уплаты налогов организацией связано с взаимодействием со спорными контрагентами.
Интересно, что уклонение от уплаты налогов – «мужское» преступление. 84% осужденных в 2020-2021 годах – мужчины, от 30 до 49 лет с высшим образованием. В целом – неплохой образ.
Точно знайте свои налоговые риски и контролируйте их (в том числе по суммовому критерию), помните, что ответственность практически всегда несет руководитель организации, что не исключает привлечение и иных лиц (включая главного бухгалтера), в том числе в соучастии. Покупка «бумажного» НДС лишает возможности выиграть налоговый спор и может привести к уголовной ответственности. Оправдаться в суде можно – в среднем за последние 10 лет это удавалось 5 подсудимым в год.
[2] Постановление арбитражного суда Северо-Западного округа от 17.06.2015 по делу А05-11214/2014
[3] Письмо Минфина России от 25.01.2017 № 03-02-08/3619
[8] Приказ Генпрокуратуры России № 286, ФНС России ММВ-7-2/232@, МВД России, СК России от 08.06.2015