О привлечении второго ("технического") участника на торги

Иногда встречается мнение, что привлекать второго ("технического") участника на торги, проводимые в рамках исполнительного производства (торги арестованным имуществом), чтобы они состоялись и можно было приобрести предмет торгов по начальной продажной цене, - абсолютно нормально и ничего незаконного в этом нет. Решил посмотреть судебную практику на этот счет.

🔥 Пленум Верховного Суда РФ разъяснил, что пассивное поведение одного из участников торгов либо его отказ от участия в торгах после подачи заявки, направленные на то, чтобы торги были признаны состоявшимися и к ним не применялись последствия участия в торгах одного лица (пункт 5 статьи 447 Гражданского кодекса РФ), не образуют соглашения, ограничивающего конкуренцию (картель), которое запрещено частью 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции (пункт 24 постановления от 04.03.2021 № 2 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства"). При этом Пленум Верховного Суда РФ подчеркнул, что такое участие в торгах не должно быть связано с повышением, снижением или поддержанием цен на торгах.

Интересно, что ранее эта правовая позиция была выражена в разъяснении Президиума ФАС России от 30.05.2018 № 14 "О квалификации соглашений хозяйствующих субъектов, участвующих в торгах". В нем, в частности, разъяснено, что на торгах, которые не предусматривают возможность заключения договора с единственным участником, соглашение двух участников о совместном (согласованном) участии в торгах, предусматривающее участие одного из них для выполнения формального условия, чтобы торги были признаны состоявшимися, и его последующее пассивное поведение при проведении торгов, не может быть квалифицировано как картель (часть 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции). Наряду с этим Президиум ФАС России отметил, что прямым следствием такого соглашения является признание торгов состоявшимися и заключение договора, что отвечает правомерным целям и интересам как заказчиков (организаторов торгов), так и заинтересованного участника торгов.

📌 Соответственно, с точки зрения антимонопольного права возможны две ситуации:

1️⃣ "Технический" участник привлекается только для того, чтобы торги были признаны состоявшимися. Например, на торгах, проводимых в рамках исполнительного производства. В таком случае нарушение антимонопольного законодательства отсутствует.

Представляется, что логика Пленума Верховного Суда РФ в том, что в этом случае имеет место не ограничение конкуренции, а "мнимая" конкуренция (создается лишь видимость/имитация конкуренции). При этом без причинения вреда, так как без "технического" участника торги не состоялись бы и предмет торгов вообще не был бы продан, а с "техническим" участником – он продается по начальной цене.

2️⃣ "Технический" участник привлекается для того, чтобы повлиять на цену на торгах. Например, на публичном предложении, проводимом в порядке приватизации государственного и/или муниципального имущества - когда в день проведения торгов цена последовательно снижается. В таком случае, если бы не было "технического" участника, то единственный участник мог приобрести предмет торгов с дисконтом 25%, а с "техническим" участником можно дождаться максимального снижения цены и приобрести предмет торгов с дисконтом 50%. В таком случае имеет место нарушение антимонопольного законодательства, поскольку сговорившиеся участники торгов получают несправедливое преимущество и причиняют вред (некоторые коллеги считают это даже хищением бюджетных средств).

⚡️Однако с точки зрения гражданского права ситуация с "техническим" участником выглядит иначе.

Так, если законодатель установил определенные требования к количеству участников торгов и определил последствия их невыполнения, в частности, в виде признания торгов несостоявшимися (пункт 5 статьи 447 Гражданского кодекса РФ), значит, для этого имелись соответствующие основания. Поэтому участники торгов не должны обходить такие правила проведения торгов и искусственно добиваться наступления других последствий. В противном случае действия участников могут быть квалифицированы как злоупотребление правом (пункт 1 статьи 10 Гражданского кодекса РФ).

Рассматривая конкретное дело, Верховный Суд РФ обратил внимание на то, что на торгах в рамках исполнительного производства участвовали два участника, которые проживают и зарегистрированы по одному адресу, ценовое предложение было сделано одним из них и только один раз, другой участник торгов не делал никаких ценовых предложений. В связи с этим Верховный Суд РФ указал, что торги могут быть признаны недействительными, если будет установлен факт согласованности действий участников торгов в интересах одного из них, направленных на создание видимости состязательности на торгах, и незаинтересованности участников торгов в действительной конкуренции. Верховный Суд РФ пришел к выводу, что такие действия участников нарушают право должника на получение наибольшей цены за продаваемое имущество и противоречат пункту 5 статьи 447 Гражданского кодекса РФ.

🔽 Ссылка на определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 27.09.2016 № 42-КГ16-2 и Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 3 (2017), утвержденный Президиумом Верховного Суда РФ 12.07.2017 (пункт 9).

📍 Следовательно, с точки зрения гражданского права, привлечение "технического" участника является основанием для признания торгов недействительными.

✅Таким образом, Верховный Суд РФ по-разному оценивает привлечение "технического" участника на торги. С точки зрения антимонопольного права, его участие допускается, если он привлекается только для того, чтобы торги были признаны состоявшимися. Получается, что это соответствует интересам должника. Однако, с точки зрения гражданского права, это не допускается, поскольку нарушает порядок проведения торгов и права должника на получение наибольшей цены за продаваемое имущество.

❓ Странно, что одно и то же действие оценивается Верховным Судом РФ по-разному: в одном случае как польза для должника, а в другом случае как вред для него. Мне кажется, что Верховному Суду РФ надо определиться. 😏

❌ В любом случае при наличии такой судебной практики привлечение "технического" участника на торги является рискованным делом и, как минимум, может повлечь негативные гражданско-правовые последствия.

🔎 P.S. Если кто-то сталкивался с уголовно-правовой оценкой участия "технического" участника в торгах, поделитесь, пожалуйста, такими кейсами.

***

О публичных торгах в Telegram.