Регулирование онлайн-ритейла в России: нужна не только стратегия развития, но и предвидение правовых рисков

Людмила Гонтарь, советник международной фирмы Krivtsov&Partners рассматривает основные аспекты и пробелы в правовом регулировании российского онлайн-ритейла

Текущее регулирование онлайн-ритейла: многие вопросы остаются нерешенными

В настоящее время в области интернет-торговли или электронной торговли на законодательном уровне разработаны общеотраслевые нормы, такие как:

- нормы Гражданского кодекса РФ;

- нормативно правовые акты Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации;

- акты Центрального банка, регулирующие сделки (с использованием электронных документов и скрепленной электронной подписью), электронные расчеты.

Базовым и одновременно специальным федеральным законом выступает Федеральный закон от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и защите информации».

Также следует отметить и специальное законодательство, которое представлено Федеральным законом «О защите прав потребителей» от 07.02.1992 № 2300-1. В нем содержится понятие «субъекта, участвующего в электронной торговле» – владелец агрегатора информации о товарах, под которым понимается предприниматель, который:

- является владельцем программы для электронных вычислительных машин и (или) владельцами сайта и (или) страницы сайта в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет»

- и предоставляет потребителю в отношении определенного вида товара (услуги) возможность одновременно ознакомиться с предложением продавца (исполнителя) о заключении договора купли продажи (договор возмездного оказания услуг) и возможность произвести предварительную оплату указанного товара (услуги) путем наличных расчетов либо перевода денежных средств посредством безналичных расчетов.

Дополнительно вышеуказанный федеральный закон обязывает владельца агрегатора довести до сведения потребителей следующую категорию информации:

- информацию о себе и продавце (исполнителе) (фирменное наименование (наименование);

- место нахождения (адрес);

- режим работы;

- государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица, фамилию, имя, отчество (если имеется), государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя);

- а также об имеющихся изменениях в указанной информации.

Все доводится через интернет-сайт.

Таким образом, федеральный закон о защите потребителей содержит некое общее понимание об информации относительно субъекта в интернет-торговле и требований, которые к нему предъявляются.

В реальности же под понятие «субъектов, участвующих в торговле», может подпадать только интернет-магазин, несмотря на то что в процесс онлайн-покупки включены покупатель (как держатель банковской карты), банк-эмитент (выпустивший карту покупателю), банк-эквайер (принимающий оплату), оператор платежной системы и оператор услуг платежной системы (операционный центр).

Кроме того, до недавнего времени существовало Постановление Правительства Российской Федерации от 27 сентября 2007 г. № 612 «Об утверждении Правил продажи товаров дистанционным способом», которое, в частности, включало понятие «продажа товаров дистанционным способом». Под данной формой продаж понималась продажа товаров по договору розничной купли-продажи, заключаемому на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара, содержащимся в каталогах, проспектах, буклетах либо представленным на фотоснимках или с использованием сетей почтовой связи, сетей электросвязи, в том числе информационно-телекоммуникационной сети Интернет, а также сетей связи для трансляции телеканалов и (или) радиоканалов, или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления покупателя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора.

К продавцу ранее действовавшими правилами устанавливались следующие требования:

- обязательство предложить покупателю услуги по доставке товаров путем их пересылки почтовыми отправлениями или перевозки с указанием используемого способа доставки и вида транспорта;

- обязательство сообщить покупателю о необходимости использования квалифицированных специалистов по подключению, наладке и пуску в эксплуатацию технически сложных товаров, которые по техническим требованиям не могут быть пущены в эксплуатацию без участия соответствующих специалистов;

- в случае если оплата произведена в безналичной форме или продаже товаров в кредит, продавец обязан подтвердить передачу товара путем составления накладной или акта сдачи-приемки товара;

- обязательство по передаче товара покупателю в порядке и сроки, которые установлены в договоре.

Некоторые товары все же запрещено продавать соответствующим способом, в частности алкогольную продукцию.

Следует особо отметить, что в правилах не допускалась передача потребителю товаров, не соответствующих предварительной договоренности, если такая передача товаров сопровождалась требованием об оплате товаров.

Однако, несмотря на точечное правовое регулирование данным постановлением, оно было отменено в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 11.07.2020 № 1036 (реализация механизма регуляторной гильотины). На замену постановления на данный момент ничего не реализовано.

На наднациональном уровне Евразийская экономическая комиссия приняла решение от 27 января 2015 г. № 5 «Об утверждении правил электронного обмена данными в интегрированной информационной системе внешней и взаимной торговли», которые применяются при информационном взаимодействии, но весьма косвенно.

Стратегия развития ecommerce в России – ключевые моменты

Обратим внимание на «Стратегию развития электронной торговли в Российской Федерации на период до 2025 года», которая применяется к широкому спектру отношений, опосредованных в электронной форме и осуществляемых как на внутреннем рынке, так и при трансграничных торговых операциях розничной (B2C) и оптовой (B2B) торговли.

Основными задачами по электронной коммерции будут следующие:

1. обеспечение максимально широких возможностей легального развития электронной торговли путем увеличения предпринимательской активности и расширения частной инициативы предпринимателей;

2. снятия чрезмерных запретов и устранение правовых коллизий для электронной торговли, отсутствующих в традиционной торговле;

3. содействие осуществлению объективной оценки состояния и планирования направлений развития электронной торговли посредством обеспечения доступности и полноты открытых данных, относящихся к электронной торговле, а также рассмотрение возможности применения интеллектуальных технологий, обеспечивающих агрегирование, обработку и анализ данных в области электронной торговли;

4. обеспечение эффективного нормативно-правового регулирования электронных сделок, совершенствование систем оплаты в области электронных сделок, обеспечения правовой защиты участников электронной торговли (продавцов, покупателей, третьих лиц);

5. обеспечение сбалансированных условий ведения деятельности для российских интернет-магазинов и иностранных интернет-магазинов, реализующих товары напрямую физическим лицам на территории Российской Федерации и т. д.

В проекте стратегии электронная торговля рассматривается как инструмент, обеспечивающий потребителям на территории РФ физическую и ценовую доступность всего спектра товаров, производимых в РФ и мире. Предлагаются следующие юридически важные определения:

Интернет-торговля (сектор электронной торговли B2C) – форма электронной торговли в сфере розничной торговли (B2C), при которой ознакомление покупателя с товаром и условиями продажи, а также сообщение продавцу о намерении купить товар происходит посредством информационно-коммуникационной сети Интернет;

Использование интернет-канала розничной торговлей – это создание для потребителей условий для заказа товаров и/или услуг через интернет, включая мобильный интернет;

Интернет-магазин – часть торгового предприятия/торговой организации или торговая организация, предназначенная для предоставления покупателю посредством сети Интернет сведений, необходимых при совершении покупки, в том числе об ассортименте товаров, ценах, продавце, способах и условиях оплаты и доставки, для приема от покупателей посредством сети Интернет сообщений о намерении приобрести товары, а также для обеспечения возможности доставки товаров продавцом либо его подрядчиком по указанному покупателем адресу либо до пункта самовывоза;

Интернет-покупка – заключение и последующее выполнение договора между продавцом или исполнителем и потребителем о покупке товаров, услуг или цифрового контента в сети Интернет;

Цифровой товар – продукция, которая производится и (или) реализуется в электронном виде;

Сектор электронной торговли B2G – сектор электронной торговли, где поставщиками товаров, работ и услуг выступают представители частного сектора (юридические лица и индивидуальные предприниматели), а заказчиками государственные, муниципальные заказчики или отдельные виды юридических лиц, предусмотренные Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»;

Сектор электронной торговли B2B – сектор электронной торговли, где поставщиками и заказчиками товаров, работ и услуг выступают представители частного сектора (юридические лица и индивидуальные предприниматели).

Выделены и новые для законодательства определения, такие как:

О2О бизнес (из «онлайн в офлайн») – технологии, обеспечивающие использование устройств, подключенных к информационно-телекоммуникационной сети Интернет, для взаимодействия с помощью информации, получаемой онлайн;

Межмашинное взаимодействие (M2M) - технологии, которые позволяют машинам обмениваться информацией друг с другом или передавать её в одностороннем порядке.

Также в Стратегии еще раз подчеркивается необходимость развития законодательства о защите прав потребителей и налогового законодательства. Но относительно четкости формулировок целей нельзя говорить категорично, как и видения всей картины интернет-торговли на национальном и международном уровне.

Таким образом существующее законодательство содержит весьма общий подход в этой части и использует общий дисциплинарный подход и при этом специального регулирования не содержит. Однозначно ответить на вопрос, стоит ли ждать данную стратегию Минпромторга до 2025 г., пока сложно, так как многие термины, которые излишне дробят предмет правового регулирования, тем самым создают риск-фактор массивной нормативно-правовой базы. В любом случае, такой документ, как «стратегия» необходим, но также необходимо его понимание и предвидение правовых рисков.