НОРМЫ НЕПОСР.ПРИМ; СБЛИЖЕНИЕ:

Билет № 25. Нормы непосредственного применения в международном частном праве

1) понятие императивной нормы; 

Здесь может возникнуть путаница с терминологией. Идея о нормах непосредственного применения пришла с Запада. Там они получили название «сверхимперативные» нормы. В закон-ве РФ сначала были императивные нормы, а после внесения изменений стали «нормы непосредственного применения».

В ПП ВАС «О свободе договора и ее пределах» есть понятие императивной нормы, согласно которому норма признается таковой, если она содержит явно выраженный запрет на установление соглашением сторон условия договора, отличного от предусмотренного этой нормой правила. Также императивной признается норма, регулирующая права и обязанности по договору, если в ней отсутствует явно выраженный запрет на установление иных правил (в целях защиты особо значимых, охраняемых законом интересов).

Также понятие «императивная норма» упомянуто в ст.1210 ГК РФ: Если в момент выбора сторонами договора подлежащего применению права очевидно, что касающиеся существа отношений сторон обстоятельства связаны с одной страной, то в том случае, если стороны все же выбирают право другой страны, не могут быть затронуты императивные нормыправа той страны, с которой связаны касающиеся существа отношений сторон обстоятельства (Вероятно, здесь должна была идти речь не об императивных нормах, а о нормах непосредственного действия. Здесь сказано о всех императивных нормах, включая и нормы непосредственного действия).

2) понятие норм непосредственного применения; 

Если сложилась ситуация, при которой либо коллизионная норма, либо стороны по своему согласию в контракте указывают на право иностранного гос-ва, то суд, выполняя это предписание закона или волеизъявление сторон, должен будет применять иностранное право. А Однако, таким образом стороны могут обойти такие нормы, которые с точки зрения правовой системы РФ обойдены быть не могут. Вот эту идею и отражает концепция норм непосредственного применения: даже когда применяется право иностранного государства, оно не может отменить эти нормы непосредственного применения, содержащиеся в закон-ве РФ.

Ст.1192 ГК РФ «Нормы непосредственного применения»:

1. Правила раздела 6 ГК РФ не затрагивают действие таких императивных норм законодательства Российской Федерации, которые вследствие указания в самих императивных нормах(но ни в одной норме в закон-ве РФ не написано, что она является нормой непосредственного применения, в лучшем случае указано, что отступление от неё недопустимо, поэтому, не совсем понятно, что тут имел в виду законодатель?)или ввиду их особого значениядля охраны прав и интересов участников гражданского оборота (но под эту категорию можно подвести очень большое количество норм РФ, это даже не оценочная, а супероценочная категория),регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права (нормы непосредственного применения)- т.е. какое бы право применено не было, все равно эти нормы непосредственного применения не могут быть обойдены.

2. При этом, говоря о праве иностранного гос-ва, в ГК РФ указано, что суд может принятьво внимание императивные нормы права этой страны, имеющей тесную связь с отношением, если такие нормы являются нормами непосредственного применения (в отношении аналогичной иностранной нормы сказано, что суд может принятьво внимание, а в отношении нормы РП установлено жесткое требование к её соблюдению, такой подход недопустим, поэтому законодатель должен быть последовательным ко всем нормам непосредственного применения и последствиям их несоблюдения, неважно, к праву какого государства они относятся).

Из формулировки данной статьи мы понимаем, что нормы непосредственного применения– это разновидность императивных норм (те самые сверхимперативные, как говорят западные коллеги, но у нас они получили наименование норм непосредственного применения). Кстати, в целом ряде постановлений ВАС можно встретить термин «сверхимперативные нормы», эти постановления продолжают действовать. Существуют императивные нормы, а среди них есть те, которые мы обойти не можем (непосредственного применения).

Пример нормы непосредственного применения – ст.14 СК РФ (ограничения для вступления в брак). Эта норма будет применяться везде, где бы не регистрировали брак – Австралия, Франция и т.д. Гос-во таким образом должно защитить свой правопорядок и для этого оно изобрело такую конструкцию.

3)соотношение императивных норм и публичного порядка:

Для начала необходимо попытаться определиться с содержанием понятия «публичный порядок».

Определение было дано ВАС в Информационном письме №156. Он сказал, что под публичным порядком понимаются фундаментальные правовые начала, обладающие высшей императивностью, универсальностью, особой публичной значимостью. К таким началам, в частности, относится запрет на совершение действий, прямо запрещенных сверхимперативными нормами законодательства Российской Федерации, если этими действиями наносится ущерб суверенитету или безопасности государства, затрагиваются интересы больших социальных групп, нарушаются конституционные права и свободы частных лиц.

Ст.1193 ГК РФ «Оговорка о публичном порядке»:

Норма иностранного права в исключительных случаях(Те, которые противоречат публичному правопорядку) не применяется, когда последствия ее применения противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации с учетом характера отношений, осложненных иностранным элементом. 

Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы Российской Федерации.

Российский законодатель в ст.1193 говорит, что российский суд может отказаться применять иностранную норму (не право целиком, а только отдельную норму) при условии того, что последствия её применения явно противоречили бы основам правопорядка РФ. А основы правопорядка (публичный порядок) суд должен будет выводить из всей совокупности всей правовой системы РФ. И не норма иностранного права должна противоречить российскому правопорядку, а последствия её применения.

Нужно иметь в виду, что на публичный порядок можно ссылаться не только в обоснование отказа от применения иностранной нормы,  но и в обоснование отказа от исполнения иностранного судебного и арбитражного решения.

Отличие императивных норм и норм непосредственного применения от публичного порядка: Норма непосредственного применения или императивная норма – это отдельное положение закон-ва, которое устанавливает какие-то чрезвычайно важные положения, а в публичном порядке речь идет о всем правопорядке в целом. Безусловно, в состав публичного порядка будут входить и императивные нормы, и нормы непосредственного применения. Но публичный порядок шире, это вся система отношений, урегулированная правом РФ.

Большинство из элементов, являющихся частью публичного порядка, устанавливаются императивными нормами. Значит, императивные нормы являются частью публичного порядка. Но поскольку отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от этих же систем Российской Федерации, то из этого следует сделать вывод, что не все императивные нормы являются частью публичного порядка. Можно выделить сверхимперативные нормы, которые и являются составным элементом основ правопорядка. Все остальные императивные нормы в него не входят.

Билет № 26. Сближение (унификация и гармонизация) права в МЧП:

1) понятие унификации; 

Сближение национального законодательства в сфере МЧП представляет собой целенаправленную деятельность по разработке и введению в действие правовых инструментов, обеспечивающих единое или единообразное регулирование трансграничных частных отношений, устраняющие различия в их разнонациональной регламентации.

Оно подразделяется на:

1. Унификацию права

2. Гармонизацию права

При унификации права мы говорим, что одна и та же норма применяется в разных государствах, то есть она едина для нескольких государств (Принимаем единую международную норму, которая везде будет толковаться одинаково – по правилам МП).

При гармонизации мы имеем сходные нормы, то есть полного тождества нет, однако они близки. Делается это через национальное право (в разных государствах принимаются законы, которые будут весьма схожи между собой при отсутствии полного тождества).

Унификация права (инструменты унификации):

1. Интегральные конвенции– это конвенции, в текст которых включены единые самоисполнимые нормы, рассчитанные на возможность их непосредственного применения для регулирования отношении с участием частных лиц. Другими словами, те нормы, которые мы хотим ввести в обиход в разных государствах интегрируются в состав международного договора.  Наиболее ярким примером является конвенция о договорах международной купли-продажи 1980 г.

2. Акты международных организаций– акты, направленные на прямое регулирование отношений с участием частных лиц без внедрения этих актов в национальное право, то есть акты прямого действия (например, регламенты, принимаемые в ЕС).

3. Международные обычаи– речь идет об обычаях, регламентирующих трансграничные отношения с участием частных лиц. (Пример, документы против платежа).

4. Субправовые документы– документы, которые могут по соглашению между участниками трансграничных частных отношений выступать в качестве регулятора их отношений.

2) понятие гармонизации; 

Гармонизация права — это процесс сближения права различных юрисдикций, при котором в каждом государстве сохраняются собственные правовые нормы, но между ними происходит сглаживание наиболее острых противоречий, тексты норм приводятся к единому знаменателю и могут даже стать тождественными с текстуальной точки зрения. Гармонизация позволяет странам, не лишая их системности внутреннего права и суверенной возможности изменения НПА, осуществлять целенаправленным образом сближение различных национальных правовых систем. В настоящий момент гармонизация распространена гораздо шире, нежели унификация, поскольку она позволяет в большей степени учесть интересы разных государств, стремящихся к гармонизации своего права.

Гармонизация права (инструменты):

1. Конвенции с приложением в виде единообразного закона– к такой конвенции прилагается текст единообразного закона, на основе которого каждое государство-участник должно принять свой национальный правовой акт.

2. Конвенции, содержащие примерные формулировки устанавливаемых положений– речь идет о случаях, когда в конвенции в самом общем виде оговаривается, какие именно положения дб включены в нац.законодательство

3. Модельные законы– предназначены выступать в качестве образца для принятия на их основе нац. правовых актов. Мб кодексы, законы, подзаконные акты и тд.

4. Акты межд.организаций– речь идет об актах, не рассчитанных на непосредственное применение для регулирования отношений с участием частных лиц. (Директивы в ЕС).

3)порядок применения и толкования унифицированных норм;

Унификацией занимаются международные организации.

Унифицированные нормы действуют как национально-правовые нормы. Однако ни коллизионные унифицированные нормы, ни материальные частноправовые унифицированные нормы не отменяют аналогичных норм внутреннего права, а действуют параллельно с ними. Дело в том, что у унифицированных норм есть ограничения по предмету ведения и по пространственному действию, вызванные тем, что они имеют особую связь с международным договором, их породившим. Так, например, Венская конвенция 1980 г. распространяет своё действие только на договоры купли-продажи, заключаемые между юридическими лицами, имеющими коммерческие предприятия на территории разных государств, каждое из которых должно подписать Конвенцию. Следовательно, во внутригосударственных договорах купли-продажи в полном объёме продолжают действовать нормы внутреннего гражданского права, а разграничение в регулировании осуществляется на основании коллизионной привязки ст. 15, ч. 4 КРФ–если международным договором установлены правила, отличные от норм внутреннего права, то подлежат применению правила международного договора.

При этом унифицированные нормы не сливаются с нормами внутреннего права в единый массив, а сохраняют в нем обособленность, обусловленную их договорным происхождением. Объясняется это тем, что унифицированные нормы сохраняют связь с международным договором, в рамках которого они были созданы. Договорное происхождение унифицированных норм определяет специфику их толкования. Они должны толковаться в свете целей, принципов и содержания соответствующего международного договора. Часто данное положение включается в текст самого договора. Например, согласно ст. 7 Венской конвенции 1980 г. при ее толковании надлежит учитывать ее международный характер и необходимость содействовать достижению единообразия в ее применении; пробелы подлежат разрешению в соответствии с общими принципами, на которых она основана. Но даже если рассматриваемое правило толкования не включено в текст унифицирующего международного договора, его применение следует из Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г., ст. 31 которой устанавливает положение, применяемое к любому международному договору: он должен толковаться в свете объекта и целей договора. Целью любого унифицирующего международного договора является обеспечение единообразного регулирования определенного вида трансграничных частноправовых отношений. Для ее достижения недостаточно наличия одинаковых (унифицированных) коллизионных или материальных правовых норм. Необходима единообразная практика их применения, что предполагает единообразное толкование. Сказанное подтверждается тем, что многие договоры прямо дают толкование терминов и понятий, входящих в унифицируемые правовые нормы, устанавливая их содержание. Такое толкование является обязательным в национально-правовой практике договаривающихся государств, что способствует единообразию применения унифицированных норм. Унифицированные материальные нормы снимают коллизионный вопрос и применяются непосредственно. Гармонизированные нормы не снимают коллизионную проблему.