1. Понятие международного частного права

by @moralistik
1. Понятие международного частного права

Доктрина о понятии международного частного права

Международное частное право – это система правовых принципов и норм, регулирующих отношения, вытекающие из трансграничного гражданского оборота, в которых хотя бы один из участников является невластным субъектом, то есть подпадает под действие норм МЧП.

Суть: 1) Отношения носят трансграничный характер 2) Хотя бы один участник является невластным субъектом

Следует сказать, что в основе МЧП лежат межгосударственные (публичные) отношения, которые способствуют и обеспечивают отношения частные, в которых участвует невластный субъект. Важно подчеркнуть, что МЧП регулирует не международные отношения, а трансграничные.

В 1922 году В. И. Ленин написал письмо министру юстиции Курскому по поводу Гражданского Кодекса РСФСР, разрабатываемого в то время, где было сказано о том, что: «мы ничего частного не признаем» и была высказана просьба расширения государственного вмешательства в «частноправовые отношения» и применения «нашего революционного правосознания». Исходя из этого в дальнейшем было ликвидировано, например, понятие «частная собственность». В стране практически не изучалось МЧП, специалистов в этой области соответственно также было небольшое количество (они в основном формировались из тех, кто ранее изучал МПП или ГП). Революционное правосознание имеет место и в наши дни.

В настоящее время существует тенденция: ряд западных специалистов считают, что государству необходимо уйти из регулирования экономики, поскольку частные субъекты имеют большее представление о том, что им нужно и должны самостоятельно регулировать собственные отношения (при этом признается ряд сфер, где требуется государственное вмешательство, например, конкуренция, защита слабой стороны в отношениях, трудовые отношения).

Большинство специалистов считает, что МЧП возникло на рубеже 11 века, когда в итальянских университетах стали преподавать римское право (реинкарнация римского права). Первый случай, зафиксированный в истории, когда гражданин Болоньи стал перед судом, встал вопрос, какое право подлежит применению и обратились к Аккурсию, который сказал, что по мысли императоров Закон обязателен для тех народов, которыми они правят – болонский гражданин не подлежит действию закона Модены. (комментарий на полях кодекса Юстиниана).

Нужно отметить, что какое-то время нормы МЧП существовали именно в форме комментариев к закону, а затем из этих формул появились правовые нормы. (То есть мы выносим правило, что должен применяться личный закон спорящего, из этого появилась первая коллизионная норма).

На сегодняшний день в законодательстве каждого государства существует эта группа норм, специально предназначенных для отношений с иностранным элементом.

Международное частное право как система норм, регулирующих международные отношения невластных субъектов

Существует генеральная норма регулирования трансграничных отношений с участием частных лиц – ст. 2 ГК РФ, в которой сказано, что правила ГК применяются к трансграничным отношениям, если иное не установлено ФЗ. Так, имеет место специальный раздел 6 ГК РФ «МЧП», в нем содержится основной массив норм, касающихся регулирования отношений с иностранным элементом, однако нормы МЧП не исчерпываются ГК.

Огромное значение имеет ст. 1186 ГК, которая касается применимого права в отношениях, осложненных иностранным элементом – определяется на основании МД, наст. кодекса и других законов.

Возникает вопрос, что есть иностранный элемент. Данный термин может выступать в нескольких ипостасях.

Иностранный элемент:

• «Иностранное лицо» – может присутствовать «иностранное лицо». Например, гражданка РФ заключает брак с гражданином Франции. Наличие иностранного по отношению к РФ субъекта запускает действие механизма МЧП.

• «Объект, находящийся за границей» – тоже приводит к запуску в действие движимое/недвижимое имущество, находящееся за границей для иностранного лица.

• «Факт, с которым связано возникновение правоотношения, имел место за границей» – Например, российский писатель решил издать книгу за пределами РФ. Это факт, по поводу которого возникает правоотношение за пределами РФ. Другим примером служит столкновение двух судов в иностранных территориальных водах или в открытом море, судну причинен ущерб (за пределами РФ).

• «Иной иностранный элемент» – можно прочитать в литературе, однако примеров подобному никогда не приводят.

Существует проблема искусственного привнесения иностранного элемента. Можно поставить вопрос, всегда ли включается механизм МЧП? Не может ли он быть искусственно запущен? В частности, привязываем иностранный элемент, чтобы задействовать нормы МЧП (подчинить иностранному праву), поскольку это удобно.  

Место международного частного права в системе права

Стоит сказать, что над вопросом природы МЧП и его места в системе права ведутся споры на протяжении нескольких столетий. Существует ряд точек зрения:

1. «Цивилистическая» (не совсем корректный термин). Сторонники этой концепции считают, что МЧП – это раздел национального права каждого государства (при этом имеет место две позиции: МЧП – часть национального права (как самостоятельная отрасль) либо составная часть ГП). Возникает вопрос, куда отнести международные договоры, которые специально направлены на регулирование трансграничных частноправовых отношений; куда отнести обычай и так далее.

Например, Д. Стори рассматривал МЧП как внутригосударственную отрасль.

2. Интернациональная. МЧП – часть МП (сторонники: С. Б. Крылов). Национальное законодательство служит лишь вспомогательным элементом, основной – международные договоры, обычаи. Данная концепция не была поддержана. Если считать, что МЧП – это часть публичного права, то из этого утверждения следует, что юридические лица, физические лица, международные неправительственные организации, то есть невластные субъекты, становятся субъектами международного публичного права.

3. Р.А. Мюллерсон предложил концепцию: МЧП – полисистемный комплекс, то есть включающий нормы разных правовых систем. Данная позиция получила определенное распространение.

4. Радикальная: МЧП – не существующая отрасль, поскольку: 1) Не международное (основной нормативный массив содержится в национальном праве); 2) Не частное; 3) Не право (некие технические правила по выбору надлежащего правопорядка).

5. МЧП – учебная дисциплина. Основатель А.Н. Макаров. Нельзя МЧП не является отраслью какой-либо системы права, а является только отраслью науки, комплексом, изучающим нормы внутреннего и международного права.

6. Концепция Сергея Владимировича Бахина.

Существует 2 вида МЧП: 1) Национальное 2) Международные

В каждом государстве есть блок, регламентирующий трансграничные отношения с иностранным элементом, в свою очередь в МП мы также обнаружим значительный блок норм, предназначенный специально для регулирования тех же отношений. Эти два блока существуют отдельно друг от друга, хотя однозначно имеют некую связь. Нередко возникает коллизия между национальным законодательством и МП.

January 9, 2019
by @moralistik