13. Международный обычай как источник международного частного права

Соотношение понятий «международный обычай», «международный торговый обычай» и «обычай»

В течении многих веков обычай был единственным средством регулирования трансграничных частноправовых отношений, в особенности, например, в области торгового мореплавания. Затем гос-ва стали создавать свое национально право, тогда имело место мнение, что в обычае нет необходимости, однако данное убеждение неверно. Напротив, обычай расширяет сферу применения, поскольку государствами право, предназначенное для регулирования коммерческих частноправовых отношений, создается медленно.

Так, в тех областях, где государству не удается разработать регулирование, довольно велико значение международного обычая. Там, где нет специального регулирования, будет действовать обычай.

В текстах национальных нормативных актов и международно-правовых актах термин обычай может использоваться в следующих значениях:

1. обычай

2. международный обычай

3. международный торговый обычай

(ст. 5 гк)Обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Обычаи, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются

Международный обычай – норма международного публичного права, нормы, регулирующие отношения между государствами. Ст. 38 Статута международного суда ООН: суд ООН при разрешении споров применяет, в частности, межд.обычай как док-во всеобщей практики, признанный в качестве правовой нормы.

Международный торговый обычай – Закон РФ от 7 июля 1993 г. № 5338-l «О международном коммерческом арбитраже» Ст. 28. (Нормы, применимые к существу спора): … 3. Во всех случаях третейский суд принимает решение в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке. Также в Конвенции ООН о договорах международной КП товаров 1980 г. говорится о том, что при отсутствии договоренности об ином считается, что стороны подразумевали применение к их договору обычая, о котором они знали или дб знать (известный и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода и соответствующей области торговли).

Любой обычай имеет два компонента: устойчивая практика и opinio juris – признание государствами.

Именно о международных обычаях говорится в п. 4 ст. 15 Конституции РФ как об «общепризнанных принципах и нормах международного права». Они являются частью правовой системы Российской Федерации.

Отличия в терминах

Международный обычай

- Складывается в международных отношениях государств

- является источником МПП

- всегда требует признания со стороны государства «opinion juris»

Международный торговый обычай

- Складывается в международных отношениях невластных субъектов

- не требуют признания государства. Государства не признают их, но допускают их использование

Обычай делового оборота

- Складывается внутри национальной правовой системы

- сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Это не вид торгового обычая

Международные торговые термины

Торговый термин служит для краткого обозначения обычая, чтобы нам не излагать его содержание. За торговым термином скрывается тот или иной обычай. Обычаи должны применяться вне зависимости от наличия или отсутствия для него торгового термина.

Статья 1211 ГК РФ.

11. Если в договоре использованы принятые в международном обороте торговые термины, при отсутствии в договоре иных указаний считается, что сторонами согласовано применение к их отношениям обычаев делового оборота, обозначаемых соответствующими торговыми терминами.

То есть торговый термин служит для краткого обозначения обычая, чтобы нам не излагать его содержание.

Самый распространённый торговый термин пришёл из Италии – франко. Это торговый термин, обозначающий определённое место, обозначенное в договоре купли-продажи, за доставку товара в которое вся ответственность и расходы ложатся на продавца

Кодификации международных торговых обычаев

Очень большое значение имеет деятельность МО занимающихся кодификацией международных обычаев, потому что если обычай не кодифицирован, то его применение довольно затруднительно.

Международная торговая палата – международная негосударственная организация, занимающаяся кодификацией международных обычаев. (INCOTERMS – правила по использованию национальных и торговых терминов). В большинстве случаев применение данных документов возможно, если в контракте стороны указали, что к настоящему контракту применимы инкотермс и в какой именно редакции.

Поэтому целый ряд международных организаций, в первую очередь, Международная торговая палата (ICC), создают кодификации этих обычаев. На самом деле иногда сами Инкотермс оказывают влияние на развитие торговой практики и в этом смысле даже опережают формирования обычая. МТП, закрепляя в очередной редакции Инкотермс какое-либо правило, исходит из целесообразности его применения участниками международной торговли. И получается, что совсем необязательно, что правило, которое явилось толкованием МТП уже стало торговым обычаем или получило широкое распространение на практике. Таким образом, торговая практика появляется на основании рекомендации МТП, а не наоборот.

Классификации международных торговых терминов, правила их толкования содержатся в Инкотермс – международных правилах толкования коммерческих терминов.

Основной целью Инкотермс является обобщение общепринятой коммерческой практики, согласование наиболее широко распространённых ключевых понятий и обеспечение их использования в виде общепринятых и не допускающих неодинакового толкования понятий.

Второй пример – Унифицированные обычаи и правила для документарных аккредитивов. (2007)