24. Обход закона в международном частном праве

by @moralistik
24. Обход закона в международном частном праве

понятие и признаки обхода закона

Обход закона в МЧП – целенаправленное создание таких условий, которые позволяют укловниться от небагопритных норм, прибегнув к желаемому законодательству. Например, желая избежать высокого налогообложения на доходы юридического лица, его собственники регистрируют это юридическое лицо в другом государстве, после чего оно рассматривается в качестве иностранного, или же лица меняют гражданство, чтобы развестись, если разводы запрещены в их государстве.

Впервые обход закона начался в семейном праве, когда в государстве одного из супругов по каким-то причинам не регистрировали брак, тогда брачующиеся ехали в другое государство и регистрировали брак там. Еще чаще встречались ситуации с разводом. Однако, такие действия лиц не устраняют проблему. Само по себе заключение или расторжение брака на территории другого государства не влечет признание этого действия, акта в государстве, которое отказало в производстве этого акта.

1. Для признания наличия обхода закона необходимо наличие двух моментов:

изъято ли правоотношение с иностранным элементом из-под действия правопорядка, которому должно быть нормально подчинено, и передано ли под действие другого правопорядка, более выгодного по своим установлениям;

2. совершено ли данное изменение сознательно, т.е. искусственно или избегается применение не совсем благоприятного закона.

По сути в законодательстве различных государств нет единообразных формулировок о том, что представляет собой обход закона.

вопрос о запрете обхода закона в законодательстве РФ

В части 3 ГК отсутствует норма об обходе закона, но мы не можем не учитывать часть 1 ГК, она претерпела изменения (ранее обход законоа отдельно не оговаривался и было несколько позиций по данному вопросу: некоторые считали, что не является злоупотреблением действия, направленные в обход закона с противоправное целью – теперь есть прямоу указание на это, однако обязанность доказать обход закона сохраняется). В статье 10 ГК действия в обход закона с противоправной целью расценивается как злоупотребление правом. Возникает вопрос: относится ли данная норма только к внутренним правоотношениям, или международные отношения она также затрагивает? Ответ очевиден: если в соответствии с коллизионными нормами или соглашением сторон в качестве применимого права избрано российское право. Понятно, что российское право применяется в полном объеме, то есть все части ГК. Но встает вопрос: а не является ли эта норма об обходе закона императивной? То есть нормой непосредственного применения. Здесь нужно посмотреть то место, которое эта норма занимает в структуре ГК. Норма, по сути, устанавливает общие условия осуществления гражданских прав и подлежит применению во всех случаях осуществления гражданских прав. По существу, недопустимость злоупотребления правом характерно для правовых систем множества государств. Поскольку норма содержит общие предпосылки для осуществления гражданских прав, обязательных к применению, можно признать эту норму императивной.

запрет обхода закона в законодательстве зарубежных государств

Законодательство ряда государств запрещает обход закона и признает сделки, совершенные в обход закона, недействительными. Например, ст. 21 португальского ГК 1966 г. устанавливает: «При применении коллизионных норм не учитываются фактические составы и права, созданные с обманным намерением обойти применимость того закона, который в других обстоятельствах являлся бы компетентным». Статья 159 ГК Аргентины также гласит, что «договоры, заключенные за границей с целью обхода законов Аргентины, ничтожны, хотя бы они были действительны по закону места их совершения». В ст. 10 Закона о международном частном праве Украины предусмотрено, что «Сделка и другие действия участников частноправовых отношений, направленные на подчинение этих отношений праву иному, чем то, которое определяется согласно настоящему Закону, в обход его положений, являются ничтожными».

Однако в большинстве государств право не содержит прямых указаний на последствия обхода закона.

В некоторых странах законодательство наиболее либерально – сторон призывают к возврату обойденного закона, то есть действия не признаются ничтожными.

Из вышеуказанного можно сделать вывод о том, что в России это злоупотребление.

January 9, 2019
by @moralistik