17. Коллизионные нормы в международном частном праве

by @moralistik
17. Коллизионные нормы в международном частном праве

понятие, структура и виды коллизионных норм

Коллизионная норма – правило, определяющее, право какой страны подлежит применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом.

Для начала необходимо сказать, что существует два метода правового регулирования МЧП: 1) прямое 2)коллизионное

Коллизионный метод используется не только в МЧП, а и в других отраслях, но в МЧП он используется «как правило».

Коллизионная норма – это отсылочная норма, которая позволяет определить, право какого государства должно применяться к отношениям, осложненным иностранным элементом.

Например, ст. 1224 ГК – отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства, если иное не пред.наст.статьей.(в этой норме объем – отношения по наслед, а привязка – право страны)

Коллизионная норма очень специфична по своей структуре, потому что обычная правовая норма имеет: гипотезу, диспозицию, санкцию, а в коллизионной норме нет ничего из этого. Строение коллизионной нормы очень специфична, она состоит из объема и привязки.

Объем – это те отношения, в отношении которых эта норма действует.

Привязка – это указание на порядок выбора права, применимого к этим отношениям.

Коллизионные нормы можно разделить на:

• установленные национальным законодательством,

• установленные международным договором.

На:

• нормы диспозитивного характера – не обязательны, от них можно отступить. Стороны могут договорить о применении иного принципа.

• Нормы императивного характера – обязательны. Стороны не могут от них отступить.

На:

• односторонние – определяют правила применения только одного права – конкретного (обычно отечественного)

• двусторонние – отсылают к неопределнному кругу правовых систем.

На:

• однозначные – нормы, содержащие 1 привязку

• кумулятивные содержат более 1 привязки. Коллизионная норма с множественными привязками содержит несколько привязок без установления очередности обращения к ним. Коллизионная норма с кумулятивными привязками содержит дополнительную привязку, обеспечивающую действительность правоотношений в случае, когда правоотношение недействительно по предыдущей привязке (как правило, отечественное право).

• альтернативные содержат более 1 привязки, дают субъекту правоприменения осуществить выбор между ними.

На:

1. личный закон ФЛ lex personalis. Он может быть в 3 видах:

• lex patriae – личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.

• lex domicilii - п. 5 ст. 1195 ГК РФ говорит о lex domicilii – личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

• смешанный тип – государства применяют обе первые привязки.

2. личный закон (статус) ЮЛ lex socitatis:

• принцип инкорпорации – применяется право страны, где зарегистрирован устав ЮЛ

• принцип оседлости – где управленческий центр ЮЛ

• принцип места осуществления деятельности – часто в развивающихся странах. Проблема – если ЮЛ в нескольких странах действует.

• Доктрина контроля – право страны, которая осуществляет контроль за деятельностью ЮЛ.

3. В законодательстве многих стран и в международных договорах обычно при совершении правонарушения, причинении вреда при внедоговорных отношениях применяется закон места совершения правонарушения – lex loci delicti commissi.

4. Lex flagi – закон флага судна, то есть на каждом судне действует закон того государства, флаг которого это судно несет.

5. Lex loci actus – закон места совершения акта. Данная коллизионная привязка применяется в отношении формы заключенных сделок, в отношении доверенностей.

6. Lex loci contractus – закон места заключения договора. Следует отметить, что по законодательству многих государств данная коллизионная привязка применяется только в качестве дополнительной, если стороны сами не подчинили сделку праву какой-либо страны.

7. Lex arbitri – закон, избранный арбитрами. Данная коллизионная привязка применяется в том случае, если стороны не определили применимое право к своей сделке (см. ст. 28 Закона РФ о международном коммерческом арбитраже 1993 г.)

8. закон суда lex fori – применяется право места нахождения суда.

9. Особые коллизии в сфере МЧП.

10. Интерлокальные коллизии – когда в рамках одного государства существуют внутригосударственные образования или самоуправляющиеся территории, имеющие собственное законодательство.

11. Интертемпоральные коллизии – когда в рамках одной правовой системы имеются нормы по одному вопросу, но принятые в разное время.

12. Интерперсональные коллизии – когда в гос-ве наряду с общегражданским законодательством существует обычное (племенное) и религиозное право, ему противоречащие. Возникает из различий, касающихся правового положения личности.

коллизионные нормы в международных договорах

Особое место занимают коллизионные нормы, установленные международными договорами. Если стороны заключают какой-либо международный договор, в котором закрепляют определенные коллизионные привязки, то содержание коллизионных норм отдельных государств - участников не может не совпадать.

Международные соглашения о коллизионных привязках призваны обеспечить единый подход к таким отношениям независимо от того, в какой стране рассматривается спор. Соглашение обеспечивает применение к правоотношению одного и того же законодательства, а именно того, к которому отсылает коллизионная норма. Если международный договор не содержит коллизионных норм, то каждое государство будет применять национальные коллизионные привязки.

В качестве примера международных договоров, в которых содержатся коллизионные нормы можно привести Минскую конвенцию 1993 о правовой помощи, Кишиневскую конвенцию о правовой помощи 2002. Так, например, Минская конвенция содержит коллизионную норму, согласно которой дееспособность физического лица определяется законодательством страны-участницы конвенции, гражданином которой является это лицо.

коллизионные нормы в российском законодательстве

В РФ коллизионные нормы содержатся в основном в ГК, но они есть и в других актах, например в КТМ.

Следует отметить, что раздел ГК РФ, посвященный МЧП, большей частью состоит именно из коллизионных норм. Начинается он с центральной нормы в вопросе определения применимого права – ст 1186. Она определяет следующий порядок. Сначала применяются положения международного договора. Если они отсутствуют, то применяются нормы ГК РФ. Затем следуют нормы других законов. Если же определить применимое право не удалось, то необходимо обратиться к обычаям, признаваемым в РФ.

В доктрине есть мнение, что РФ должна признавать всем обычаи. Согласиться с этим нельзя. Речь идет об обычаях, касающихся коллизионных вопросов. Эта норма направлена на определение применимого права. Значит, и обычаи должны определять применимое право. На практике обычаи не определяют применимое право, либо определяют крайне редко.

Российское законодательство содержит следующие коллизионные привязки. В отношении личного закона ФЛ – lex patrie – для определения статуса ФЛ и lex domicilii для определения отношений по наследованию. В отношении личного статуса ЮЛ – принцип инкорпорации и принцип места осуществления деятельности для определения тесной связи с договором.

Также в российском законодательстве закреплены такие привязки как закон нахождения вещи, закон избранный сторонами, закон места осуществления акта (действия), закон тесной связи и закон флага.

January 9, 2019
by @moralistik