ФНС России: по-секрету всему свету

by @naloghirurg
ФНС России: по-секрету всему свету

Мой Телеграм-канал "Налоговый Хирург"

Мой авторский сайт, где есть полезная информация для вас

Налоговики пролоббировали новую статью 54.1 НК РФ. И сразу им жить стало легче. Но не только им. В этой статье есть много полезного и интересного и для нас с вами, для налогоплательщиков.

Поэтому предлагаю еще раз пристально взглянуть не нее. А я расскажу про секреты налоговиков в части ее расшифровки для работы. Пойдемте со мной, в мою налоговую операционную и внимательно посмотрим, что там еще интересного в этой статье?

/Исполнитель договора: не указан... Что это значит?

Как вы уже поняли, новая статья установила новые правила. Именно об этом написано в Письме ФНС России от 16.08.2017 № СА-4-7/16152@. В нем чиновники разъясняют новшества. В частности, сообщают: сделку должен исполнить контрагент, указанный в договоре. Либо тот, кому исполнение передано по контракту или закону (подп. 2 п. 2 ст. 54.1 НК РФ). В ином случае угрожают налоговыми доначислениями.

Отсюда вывод: для налогообложения безопасней предусматривать привлечение соисполнителей. Если же контрагент их пригласил, нарушив договор, то инспекция может доначислить НДС и налог на прибыль. На мой взгляд, это оспоримо (см. таблицу). Но судебная практика по статье 54.1 НК РФ только-только начинает складываться. Победа налогоплательщику не всегда гарантирована.

Таблица. Доводы против доначислений из-за неоговоренных соисполнителей

Пример

Выполнение работ не контрагентом, а третьим лицом, может противоречить условиям договора. Но это не повод для отказа в учете затрат. Так ранее считал суд (Постановление ФАС ПО от 24.02.2012 №А55-10752/2010 и др.). По словам налоговиков, теперь данные решения противоречат статье 54.1 НК РФ и невозможны. «Плательщику должно быть отказано в праве на учет понесенных расходов», — сообщает ФНС России. Также запрещают вычет НДС.

/Ответственность за контрагентов: старые нормы в новом изложении

В п. 3 ст. 54.1 НК РФ подчеркнуто: нельзя оправдать доначисления налогов тем, что контрагент нарушил налоговое законодательство.

Налогоплательщик не отвечает и «за неправомерные действия контрагентов второго, третьего и последующих звеньев». Это уже уточнение из изучаемого письма. В нем же приказано «исключить формальный подход» в проверках. И запрещено доначислять налоги только из-за подписания документов неустановленным или неуполномоченным лицом.

«Непроявление должной осмотрительности» при выборе контрагентов также не причина для доначислений, указывает ФНС России.

Разъяснения выгодны компаниям. Хотя их не следует переоценивать. Фактически чиновники лишь заменили прежние обвинения. Теперь будут обвинять в «целенаправленном создании условий, направленных исключительно на получение налоговой выгоды». Поясню на примере эту цитату налоговиков.

Пример

Товары закуплены у поставщика, который уклоняется от уплаты налогов. Инспекция может заявить: организация намеренно сотрудничала с нарушителем. Так она создавала условия для незаконного снижения общей налоговой нагрузки.

Аргументировать это обвинение обязаны чиновники (п. 5 ст. 82 НК РФ). Но и налогоплательщику лучше подготовить доводы в свою защиту. Для этого стоит раскрыть деловую цель сотрудничества с продавцом. В частности, пояснить: у контрагента минимальная стоимость товара или оптимальны условия поставки.

Аналогична ситуация и с осмотрительностью при выборе контрагента. Налогоплательщик не обязан ее доказывать. Вместе с тем, осмотрительность — дополнительный довод в споре с ИФНС. Она покажет, что организация не могла знать о нарушениях партнера. Значит, не использовала их для ухода от налогов.

Нарушения контрагента могут привести и к доначислениям самому налогоплательщику. Нужно только доказать умышленное создание последним условий для незаконного снижения налогов. Это еще одно утверждение из анализируемого письма. Там приведены и обстоятельства, которые «могут свидетельствовать» об умышленности. Это, в частности, любая подконтрольность контрагента. Подконтрольность может свидетельствовать об умышленности, а не доказывает ее.

Пример

Одному из покупателей товар отпущен по заниженной цене. Данный контрагент находится на территории налогоплательщика и контролируется им (его учредитель и руководитель — сотрудник налогоплательщика).

Эта подконтрольность доказывает занижение доходов. Так решила ИФНС, доначислив НДС и налог на прибыль. И проиграла суд (Постановление АС СЗО от 10.08.2017 № А13-6550/2014). Он пояснил: инспекция должна сравнить цены по сопоставимым сделкам (п. 1 ст. 105.3 НК РФ). Это те, где сопоставимо количество отгруженных товаров, сроки и условия платежа, иные существенные характеристики (см. п. 5 ст. 105.5 НК РФ). В изучаемом случае сопоставимость не установлена. Подконтрольности и взаимозависимости недостаточно для доначислений.

/Снижение налогов: неисключительное — законное

В письме налоговиков также признаны неправомерными действия, направленные «исключительно» на снижение налогов. Иное дело, когда налоги снижены при обычной хозяйственной деятельности. Ну-у-у, просто так получилось, мы не планировали. Это такой побочный эффект. Тут экономия законна. Хотя иногда ее приходится отстаивать в суде.

Пример

Проверяющие указали: фактически налогоплательщик сам продавал всю выпущенную продукцию. Но по документам ее частично отпускали предпринимателю на ЕНВД, а последний отгружал товар населению. Это привело к незаконному снижению налогов.

Оспорить обвинение помогут две группы аргументов. Во-первых, надо показать самостоятельность предпринимателя. В частности, ссылаться на то, что он сам определял объем закупок, сам обеспечивал свою деятельность, сотрудничал не только с налогоплательщиком, но и с другими поставщиками.

Вторая группа доводов объясняет действия налогоплательщика, выпускающего товары. Для него сотрудничество с предпринимателем выгодно: нет расходов, связанных с розничными продажами. Ведь производителю не надо содержать магазин, обслуживать ККТ, начислять зарплату продавцам и пр. Можно сосредоточиться только на оптовой торговле.

Такая специализация помогает увеличить доходы и сократить издержки. Значит, спорные сделки не направлены «исключительно» на снижение налогов. Налоговые доначисления недопустимы (Постановление АС ВВО от 26.04.2017 № А43-3756/2016).

Используйте в работе

Если планируете привлекать соисполнителей, пропишите это в договоре на услуги. Этот вывод следует из ст. 780 ГК РФ. При заключении договора подряда иная ситуация. Тут приглашение субподрядчиков законно и когда не прописано в договоре (п. 1 ст. 706 ГК РФ). Главное, чтобы оно не было запрещено контрактом.

Друзья мои, будьте осторожны и последовательны в своих действиях. А схемы ухода от налогов прорабатывайте тщательно и досконально. До мелочей. Только тогда будет вам счастье!

А сегодня для вас разбирала и комментировала письмена ФНС России я, Наталья Ушак, ваш Налоговый Хирург.

June 17, 2018
by @naloghirurg