Присоединяем убыточную компанию... без вопросов

В рамках холдинга нередко возникает необходимость ликвидировать убыточную компанию. Обычно выгоднее присоединить ее к одной из основных организаций или провести их слияние.

В таком случае правопреемник получает право учесть накопленный убыток в будущем (п. 5 ст. 283 НК). В 2018–2020 годах уменьшить текущую прибыль на убытки прошлых лет можно не более чем на 50 процентов.

Налоговики видят в этом схему, поэтому стремятся отказать в признании убытка.

Поэтому я покажу вам судебную практику и выберу частые ошибки компаний, которые приводят к доначислениям. Если избежать этих промахов, компания сможет сэкономить половину налога на прибыль. А после 2020 года — и всю сумму налога на прибыль.

Почему лучше выбрать слияние

Дата прекращения деятельности убыточного общества, как правило, не совпадает с датой окончания налогового периода. Поэтому правопреемники часто ошибочно учитывают убыток в году присоединения. Например, по реорганизации, завершенной в июле 2018 года, компания признала убыток по итогам 2018 года.

Налоговые органы и суды считают, что это неправомерно. Неполный год для присоединяемой компании и полный год для правопреемника не являются по отношению друг к другу ни прошлыми, ни последующими, поскольку исчисляются с одной даты — 1 января.

Тогда как Налоговый кодекс позволяет учесть накопленный убыток только в следующих периодах. Поэтому убыток уменьшает налогооблагаемую прибыль лишь с года, который следует за годом присоединения (Постановление АС ПО от 01.12.2017 № Ф06-27193/2017).

Другое дело, если убыточную компанию реорганизовали в форме слияния. Тогда правопреемником становится новое общество, моментом создания которого считается дата его регистрации в ЕГРЮЛ (п. 1 ст. 58 ГК). С этого дня для него начинает течь налоговый период, который считается следующим по отношению к периоду, в котором был накоплен убыток.

Если регистрация произойдет в декабре, то налоговый период для новой компании закончится только 31 декабря года, следующего за годом реорганизации. Тогда никакого ускорения по сравнению с присоединением холдинг не получит.

Пример

Давайте рассчитаем налоговый период, если стороны провели слияние 17 ноября 2018 года. Тогда для новой компании-правопреемника первый налоговый период будет с 17 ноября по 31 декабря 2018 года, то есть всего лишь полтора месяца.

Если бы стороны задержали слияние до 2 декабря 2018 года, то первым налоговым периодом для правопреемника стал бы период со 2 декабря 2018 года по 31 декабря 2019 года, то есть один год и один месяц.

Некоторые владельцы бизнеса искусственно ускоряют признание убытка при присоединении. Для этого они проводят преобразование правопреемника, например из общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество.

Для такой компании налоговый период начинает течь с даты преобразования, так же как и при слиянии.


Используйте в работе!

Чтобы быстро учесть убыток, слияние нужно завершить до 30 ноября. Тогда налоговым периодом для новой компании будет период с даты создания по 31 декабря того же года (п. 2 ст. 55 НК).

Как обосновать присоединение убыточного общества

У правопреемника должны быть пакет документов и бизнес-план, как он собирается получить выгоду от присоединения убыточной компании.

Если разумной причины, кроме экономии на налогах, не будет, инспекторы откажут в признании убытка. А еще обвинят компанию в получении необоснованной налоговой выгоды. Особенно велик риск проиграть спор, если (Постановление АС УО от 20.12.2017 № Ф09-7657/17):

  • участники реорганизации взаимозависимы;
  • у убыточной компании не было реальных оборотных активов;
  • основное общество — единственный поставщик убыточной компании, и оно способно влиять на ее решения;
  • у убыточной компании не было ни одного прибыльного года, все ее сделки были с заведомо отрицательным результатом;
  • после реорганизации финансовое положение основной компании существенно ухудшилось, снизилась налогооблагаемая прибыль.

Обосновать присоединение убыточной компании или слияние с ней можно другими выгодами. К примеру, у нее есть лицензия, разработка, товарный знак или иной нематериальный актив, который основная компания может использовать с прибылью.

Или у убыточного общества заключен контракт с третьей крупной компанией на очень выгодных условиях, которые при увеличении оборотов перекроют все полученные убытки.

Изложите причины присоединения в служебной записке. К ней приложите все расчеты. Рассчитайте потенциальную прибыль, которую получит правопреемник после реорганизации. Безопаснее, если она с запасом будет перекрывать «присоединяемый» убыток.

Старайтесь избежать ухудшения общего финансового положения вашей компании после присоединения или слияния. Иначе будет трудно объяснить налоговикам свои действия. Оцените вероятность событий, которые могут привести к реализации негативного прогноза.

Например, третья компания не выполнит свои обязательства перед преемником. Или госорган не выдаст разрешение. Если такая вероятность невелика, то вам будет проще объяснить контролерам свои действия, даже если негативный прогноз реализуется.

Внимание!
В 2018–2020 годах прошлогодние убытки смогут уменьшить налогооблагаемую прибыль только наполовину. Затем 50-процентное ограничение отменяется.

Какие документы убыточной компании проверить

Передачу оригиналов первичных документов и деклараций оформите отдельной описью. Налоговые регистры, декларации и передаточные акты убыточной компании не докажут сумму убытка.

Нужны непосредственно оригиналы первичных документов, которыми убыточное общество оформляло расходы, которые повлекли убыток (Постановления Президиума ВАС от 24.07.2012 № 3546/12, 17 ААС от 27.11.2015 № 17АП-13171/2015-АК).

Но одной первички будет мало. Чтобы правопреемник смог признать убытки, присоединяемая компания должна задекларировать их при подаче отчетности (Определение ВАС от 05.07.2012 № ВАС-8572/12). Дело в том, что возможность учесть убыток — это право компании, которым она может и не воспользоваться или воспользоваться позже.

Но это право налагает дополнительные обязанности при камеральной проверке. Перед присоединением даже дружественной компании перепроверьте все первичные документы и декларации. Оформите передачу их оригиналов по отдельной описи. Будьте готовы, что налоговики станут изучать их при каждой выездной проверке.

Давайте я посмотрим на ваш бизнес пристально, через налоговый аудит. Пока налоговики не заглянули к вам в гости.

За консультациями 👉в личкув чат и в Фэйсбук.