Правовая природа и признаки конкурентных закупок: анализ российского законодательства

Ссылка для цитирования:

Емельянов, А. А. Правовая природа и признаки конкурентных закупок: анализ российского законодательства / А. А. Емельянов // Теория и практика обеспечения экономической безопасности в условиях геополитических трансформаций и социальных сдвигов : Материалы региональной научно-практической конференции Калужского филиала РАНХиГС, преподавателей, специалистов и студентов, обучающихся по специальности 38.05.01 Экономическая безопасность, Калуга, 19 марта 2025 года. – Калуга: ИП Стрельцов И.А. (Издательство "Эйдос"), 2025. – С. 68-90. – EDN EEQJEC.

В статье представлен анализ сущности государственных закупок, их классификации и, в особенности, критериев конкурентности в российском законодательстве. Исследование направлено на выявление фундаментальных, сущностных признаков конкуренции, общих для всей системы публичных закупок, и синтез работающей модели демаркации. В рамках анализа рассмотрены такие потенциальные критерии, как публикация информации о закупке, описание объекта закупки, место проведения закупки, наличие организатора закупки и невозможность отказа от заключения контракта, с целью определения их значимости для квалификации процедуры как конкурентной. Особое внимание уделено теоретическому пробелу и практическим трудностям, возникающим из-за отсутствия формального определения конкурентной процедуры в Законе 44-ФЗ, который ограничивается лишь перечислением ее видов. Также рассмотрено понятие государственных и муниципальных нужд, его отсутствие в Законе 44-ФЗ и связанные с этим практические трудности, в частности, на примере исключения для сельских поселений в свете последних законодательных изменений.

Введение

Любое исследование государственных и муниципальных закупок начинается с определения их ключевых понятий и целей. В контексте публичных нужд процесс приобретения товаров, работ и услуг приобретает особый масштаб, отличающийся от бытового представления. Важно отметить, что, несмотря на частое использование в публичном пространстве, термин «тендер» отсутствует в российском законодательстве о закупках и не является синонимом государственных или муниципальных торгов. Российское законодательство оперирует более широким понятием «государственная (муниципальная) закупка», охватывающим полный цикл действий от определения поставщика до исполнения обязательств по контракту, где торги являются лишь одним из возможных этапов.

Центральным элементом всей системы государственных и муниципальных закупок является понятие «государственные и муниципальные нужды», определяющее задачи и содержание закупочной деятельности. Федеральный закон «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» устанавливает основные цели удовлетворения этих нужд, такие как эффективность, результативность, гласность и прозрачность, а также предотвращение коррупции. Однако закон не содержит точного определения самих нужд, что может создавать практические трудности, как показано на примере исключения для сельских поселений, особенно в свете последних законодательных изменений в организации местного самоуправления.

Настоящая статья призвана проанализировать сущность государственных закупок, их классификацию и, в особенности, критерии конкурентности. Несмотря на то, что закон не даёт формального определения конкурентной процедуры, ограничиваясь лишь перечислением ее видов, это создает теоретический пробел и практические трудности. Целью исследования является выявление фундаментальных, сущностных признаков конкуренции, общих для всей системы публичных закупок, и синтез работающей модели демаркации. В рамках анализа будут рассмотрены такие потенциальные критерии, как публикация информации о закупке, описание объекта закупки, место проведения закупки, наличие организатора закупки и невозможность отказа от заключения контракта, с целью определения их значимости для квалификации процедуры как конкурентной. Таким образом, работа направлена на углубленное понимание правовой природы и признаков конкурентных закупок в российском законодательстве.

Понятие и цели государственных закупок

Любое исследование государственных и муниципальных закупок следует начинать с определения ключевых понятий и целей, ради которых существует этот институт. Понимание того, что такое закупка в правовом смысле и чем она отличается от бытового представления, является первым шагом к анализу всей контрактной системы.

Понятие госзакупок

Интуитивно под закупкой мы понимаем простое приобретение товаров или услуг. Однако в контексте государственных нужд этот процесс приобретает иной масштаб. Вместо обычного похода в магазин воображение рисует крупные партии товаров, грузовые суда и кипы договоров. И хотя это не так далеко от истины, ключевая особенность государственных закупок — не в объёмах, а в том, что одной из сторон всегда выступает государство, действующее в общественных интересах.

Часто в публичном пространстве, особенно в СМИ, для описания этого процесса используется термин «тендер». Однако это понятие отсутствует в российском законодательстве о закупках и не является синонимом государственных или муниципальных торгов.

Понятие «тендер» (tender), в контексте описания процедуры государственных закупок (public procurement или public сontracts), можно встретить в правовых актах зарубежных стран: например, в директивах Европейского союза (для стран Европейского союза в Директиве 2014/24/ЕС о государственных закупках [1] и Директиве 2014/25/ЕС о закупках организациями, работающими в сфере водоснабжения, энергетики, транспорта и почтовых услуг [2]), в Положение о государственных контрактах 2015 года, принятом в Великобритании [3], а также в Положении о федеральных закупках США (FAR) [4].

Тендер (тендерное предложение) — это письменное или официальное предложение поставки товаров или выполнения работы за согласованную цену [5], которое может включать как цену, так и техническое предложение [6, с. 689].

Несмотря на то обстоятельство, что понятие «тендер» не используется применительно к государственным и муниципальным закупкам, российское законодательство содержит похожую по смыслу процедуру — заключение договора на торгах. Торги, согласно статье 447 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК) [7], — это способ заключения договора с лицом, которое предложило наилучшие условия. Они проводятся в форме аукциона, конкурса или в иных формах, предусмотренных законом.

Понятие «государственная (муниципальная) закупка» значительно шире, чем просто процедура торгов. Согласно закону [8], закупка — это полный цикл действий, который начинается с определения поставщика (подрядчика, исполнителя) и завершается исполнением обязательств сторонами контракта (п. 3 ч. 1 ст. 3). Таким образом, торги являются лишь одним из возможных этапов внутри более крупного процесса — определения поставщика. Именно поэтому термин «тендер», который в зарубежной практике часто обозначает отдельную процедуру, не может служить адекватным переводом российского понятия «государственные (муниципальные) закупки», охватывающего значительно более широкий спектр отношений.

Итак, под государственными (муниципальными) закупками следует понимать совокупность действий, включающих (i) процедуру определения поставщика, (ii) заключение и исполнение договоров, ключевой целью которых является удовлетворение государственных или муниципальных нужд. Именно понятие — «государственные и муниципальные нужды» — является ядром всей системы, определяющим её задачи и содержание. Это подводит нас к фундаментальному вопросу: что именно законодатель вкладывает в это понятие?

Понятие государственных и муниципальных нужд

В настоящее время порядок удовлетворения государственных и муниципальных нужд в товарах, результатах работ и услуг определён Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон 44-ФЗ) [8]. Уже в первой статье Закона 44-ФЗ перечислены основные цели, преследуемые при удовлетворении этих нужд: эффективность и результативность закупок, обеспечение их гласности и прозрачности, предотвращение коррупции и других злоупотреблений. Эти цели раскрываются при описании принципов контрактной системы, но вот определения понятия нужд (государственных или муниципальных) Закон 44-ФЗ не содержит.

На первый взгляд, отсутствие точного определения понятия «государственные и муниципальные нужды» может показаться незначительной проблемой. Тем не менее существует как минимум один случай, когда отсутствие чёткого определения способно осложнить применение закона — это исключение для сельских поселений, установленное пунктом 4 части 1 статьи 93 Закона 44-ФЗ. Согласно указанной норме, ограничение ежегодного объёма закупок, проводимых в особом порядке, «не применяются в отношении закупок, осуществляемых заказчиками для обеспечения муниципальных нужд сельских поселений». До недавнего времени применение этого исключения не вызывало проблем, однако ситуация изменилась с принятием Федерального закона от 20.03.2025 № 33-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в единой системе публичной власти» (далее — Федеральный закон от 20.03.2025 № 33-ФЗ) [9] сельские поселения входили в системы органов местного самоуправления как самостоятельные муниципальные образования (ст. 10). Его принятие ознаменовало отказ от двухуровневой системы организации местного самоуправления, включавшей поселковые образования (городского и сельского типа) и муниципальные районы, к одноуровневой, предполагающей единый уровень управления — городскими и муниципальными округами, наделёнными идентичным объёмом полномочий [10, пункты 5, 6]. Таким образом, существование сельских поселений как самостоятельных органов власти возможно лишь при наличии особых обстоятельств социального, экономического, исторического или национального характера.

Согласно частям 3 и 4 статьи 9 Федерального закона от 20.03.2025 № 33-ФЗ территории сельских поселений при одноуровневой системе организации не образуют самостоятельные муниципальные образования, а входят в состав городских или муниципальных округов. В связи с чем возникает вопрос: «Применяется ли в отношении заказчиков сельских поселений, входящих в состав муниципального или городского округа, ограничения ежегодного объёма закупок, предусмотренные пунктом 4 части 1 статьи 93, или нет?».

За ответом на этот вопрос следует обратиться Федеральному закону от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон 94-ФЗ) [11], действующему до принятия Закона 44-ФЗ. В статье 3 приведены определения интересующих нас понятий.

Так, под государственным нуждами понимаются потребности Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, государственных заказчиков Российской Федерации или субъектов Российской Федерации в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления своих функций и полномочий. В свою очередь, под муниципальными нуждами понимаются потребности муниципальных образований, муниципальных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для решения вопросов местного значения и реализации переданных государственных полномочий.

Ключевым для нашего анализа является тот факт, что перечень заказчиков, действующих в целях удовлетворения этих нужд, был строго определён. К государственным заказчикам относились: государственные органы (в том числе органы государственной власти), органы управления государственными внебюджетными фондами, казённые учреждения и иные получатели средств федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации (ст. 3 Закона 94-ФЗ), а к муниципальным: органы местного самоуправления, муниципальные казённые учреждения и иные получатели средств местных бюджетов (ст. 3 Закона 94-ФЗ).

Закон № 44-ФЗ воспринял эту классификацию, но внёс важные уточнения. Во-первых, он сузил круг лиц, имеющих статус государственных и муниципальных заказчиков, исключив «иных получателей бюджетных средств» и уточнив, что к заказчикам относятся только те органы и учреждения, кто уполномочен принимать бюджетные обязательства от имени публично-правового образования, то есть государственного или муниципального образования, наделённого публичными властными полномочиями и выступающего самостоятельным субъектом правоотношений.

Во-вторых, список был расширен благодаря включению госкорпораций «Росатом», «Роскосмос» и публично-правовой компании «Единый заказчик в сфере строительства».

В-третьих, 44-ФЗ сделал акцент на юридической репрезентации: государственные и муниципальные заказчики выступают своего рода агентами государства, включая его субъекты, и муниципальные образования, заключая контракты от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации (п. 5 ч. 1 ст. 3 Закона 44-ФЗ) или муниципального образования соответственно (п. 6 ч. 1 ст. 3 Закона 44-ФЗ).

В отличии от казённых учреждений, которые осуществляют оказание государственных (муниципальных) услуг и выполняют государственные (муниципальные) функции [12, ст. 6], бюджетные учреждения, автономные учреждения, унитарные предприятия таких услуг не оказывают и функций не выполняют. Они лишь обеспечивают их реализацию [13, ч. 1 ст. 2] [14, ч. 1 ст. 9.2]. Именно поэтому ни Закон 94-ФЗ, ни Закон 44-ФЗ не относят бюджетные и автономные учреждения, а также унитарные предприятия к категории государственных (муниципальных) заказчиков. Они отнесены к общей группе «заказчики» (п. 7 ч. 1 ст. 3 Закона 44-ФЗ) или, как это было в редакции Закона 94-ФЗ (ч. 1 ст. 4), «иные заказчики».

Выделение государственных (муниципальных) заказчиков в самостоятельную категорию из их общей группы подтверждает сделанный выше вывод: государственные и муниципальные нужды — это, прежде всего, потребности Российской Федерации, её субъектов и муниципальных образований, вызванные необходимостью оказания соответствующих услуг и реализации государственных (муниципальных) функций.

Классификация способов государственных закупок

Разобравшись с основными понятиями, перейдём к классификации способов закупок. Ключевое деление, которое проводит Закон № 44-ФЗ, — это разделение всех процедур на конкурентные и неконкурентные (закупка у единственного поставщика).

Конкурентные способы, в свою очередь, можно классифицировать по двум основаниям.

По форме проведения: они делятся на конкурс, аукцион и электронный запрос котировок (ч. 2 ст. 24 Закона 44-ФЗ).
По кругу участников: они бывают открытыми, когда информация доступна всем, и закрытыми, когда приглашения направляются ограниченному кругу лиц, способных исполнить специфический контракт (подп. 3 п. 2 ст. 72 Закона 44-ФЗ). Основное различие между ними в том, что при проведении открытых способов закупок информация сообщается неограниченному количеству участников.

Закрытые процедуры (конкурс и аукцион) могут проводиться как в электронной, так и в бумажной форме, но применяются лишь в строго определённых законом случаях (ч. 13 ст. 24 Закона 44-ФЗ). Например, в случаях, когда информация о закупке является государственной тайной или когда заказчик находится под санкциями.

В целом классификацию способов закупок можно представить следующим образом.

Рисунок 1 - Классификация способов закупок.

Признаки конкурентной процедуры: проблема демаркации и пути её решения

Сам Закон 44-ФЗ, в отличие от смежного с ним Закона 223-ФЗ [15], не предлагает формального определения конкурентной процедуры, ограничиваясь лишь перечислением её видов. Это создаёт теоретический пробел и практические трудности, особенно при появлении гибридных способов закупок, сочетающих в себе черты разных моделей (например, «закупки с полки»).

Хотя прямое заимствование критериев из более диспозитивного режима 223-ФЗ в императивный 44-ФЗ может показаться методологической натяжкой, такой подход оправдан. Во-первых, он позволяет выявить фундаментальные, сущностные признаки конкуренции, общие для всей системы публичных закупок. Во-вторых, выработка чётких критериев имеет прямое практическое значение для заказчиков по 223-ФЗ при формировании положений о закупке и для правоприменителя при квалификации спорных процедур.

В рамках этого анализа мы выделим пять потенциальных критериев, чтобы проверить их на устойчивость и в итоге синтезировать работающую модель демаркации:

Публикация информации о закупке;
Описание объекта закупки;
Место проведения закупки;
Наличие организатора закупки (торгов);
Невозможность отказа от заключения контракта.

1. Публикация информации о закупке

Согласно статье 3 Закона 223-ФЗ, основным отличием является — одновременное выполнение совокупности ряда условий:

1. Публикация информации о конкурентной закупке (п. 1 ч. 3 ст. 3 Закона 223-ФЗ).
2. Обеспечение конкуренции между участниками за право заключить договор на условиях, предлагаемых в заявках на участие (п. 2 ч. 3 ст. 3 Закона 223-ФЗ).
3. Описание объекта подчинено требования закона (п. 3 ч. 3 ст. 3 Закона 223-ФЗ).

Тем не менее эти условия нельзя назвать универсальными критериями классификации закупок на конкурентные и неконкурентные.

Несмотря на то что федеральный закон не требует раскрытия информации о закупках малого объёма, иначе называемых «малыми закупками», ряд субъектов Российской Федерации пошёл по пути повышения прозрачности. Региональное законодательство обязывает заказчиков публиковать сведения о планируемых контрактах с единственным поставщиком по пунктам 4 и 5 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ — «малых закупках», на специальных электронных площадках.

Подобные требования введены, например, в следующих регионах:

Калужская область: Постановление Правительства Калужской области от 25.09.2015 № 544 «Об эффективном расходовании бюджетных средств и внебюджетных источников финансирования, направленных на закупку товаров (работ, услуг) для обеспечения нужд Калужской области» [16];
Костромская область: Распоряжение Администрации Костромской области от 23.04.2018 № 76-ра «Об автоматизации закупок малого объема» (вместе с «Перечнем закупок товаров, работ, услуг, при осуществлении которых заказчик имеет право не использовать электронную торговую систему для автоматизации закупок малого объема») [17];
Тамбовская область: Постановление администрации Тамбовской области от 20.05.2019 № 564 «О закупках товаров, работ, услуг, осуществляемых в соответствии с пунктами 4, 5 части 1 статьи 93 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ „О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд“, в электронной форме» [18];
Ярославская область: Постановление Правительства Ярославской области от 28.09.2017 № 732-п «Об утверждении Порядка использования государственной информационной системы „Государственные закупки Ярославской области“ [19];
Ненецкий автономный округ: Распоряжение Администрации Ненецкого автономного округа от 07.09.2017 № 107-р. «Об автоматизации закупок малого объема» [20].

На это можно возразить следующее. Во-первых, акты высших органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации является лишь подзаконным актом. Во-вторых, в перечисленных актах речь идёт, по большей части, о маркетинговом исследовании рынка, а не о публикации извещения, требования к содержанию которого установлены законом в статье 42.

Несмотря на это, такой критерий, как публикация извещения всё же не является уникальным явлением, присущим только конкретных закупок. Так, при намерении заключить контракт с единственным поставщиком по правилам части 12 статьи 93 заказчик также публикует извещение об осуществлении закупки, содержание которого нормативно определено (п. 3 ч. 12 ст. 93). И это несмотря на общее правило, сформулированное в части 3 статьи 93: «Извещение об осуществлении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) не требуется.

Следовательно, публикация извещения сама по себе не является достаточным признаком конкурентной закупки. Однако отсутствие требования о публикации извещения однозначно указывает на её неконкурентный характер.

Похожая логика применима и к такому критерию, как обеспечение конкуренции. С одной стороны, элементы состязательности можно встретить и в процедурах, которые сам законодатель однозначно относит к неконкурентным. Яркие примеры — «малые закупки» на региональных порталах и их подвид «закупки с полки» (подп. «а» п. 5 ч. 12 ст. 93), где даже предусмотрено рассмотрение заявок. Именно эта прямая законодательная квалификация делает их легитимными контрпримерами в нашем анализе.

С другой стороны, полноценная, формализованная процедура подачи и рассмотрения заявок является неотъемлемой частью любого конкурентного способа.

Таким образом, наличие элементов состязательности не делает закупку автоматически конкурентной. Однако полное отсутствие законодательно установленной процедуры подачи и рассмотрения заявок является верным признаком неконкурентного способа.

2. Описание объекта закупки

Описание предмета конкурентной закупки по правилам Закона 223-ФЗ (п. 3 ч. 3 ст. 3 Закона 223-ФЗ) или объекта закупки, как это указано в Законе 44-ФЗ, в большей мере отражает природу конкурентной закупки.

Если изучить правила описания, сформулированные в двух законах, то можно найти одну характерную черту: максимально возможная обезличенность объекта закупки при описании заказчиком и требование к участникам, наоборот, предоставить описание выполняемой работы, оказываемой услуги, поставляемого товара до степени определённости, позволяющей предъявлять требования о качестве работы, услуги, а в случае с товаром и его возможной виндикации. То есть от заказчика требуется описать потребительские свойства результата закупки, а от участника предоставить детальные характеристики объекта закупки, его конкретные показатели.

С одной стороны, неконкурентные способы закупок, лишены подобной процедуры, поскольку не предполагают направление и рассмотрение заявок. Началом и завершением процедуры является контракт. С другой стороны, нечто похожее можно наблюдать на стадии переговоров, предшествующих заключению договору. Достаточно вспомнить любой поход в магазин, когда через наполнение формы содержанием покупатель наконец-то получает искомое. Однако при ведении переговоров стороны лишены необходимости придерживаться порядка описания объекта закупки и оформление соответствующего предложения (заявки), установленного на законодательном уровне.

Следовательно, соблюдение строгих, формализованных правил описания объекта закупки является необходимым, но недостаточным условием для признания процедуры конкурентной. Его отсутствие, как и в предыдущих случаях, надёжно указывает на неконкурентный характер закупки.

3. Место проведения закупки

Конкурентная закупка проводится на электронной площадке, проведение которой обеспечивает оператор (ч. 2 ст. 3.3 Закона 223-ФЗ).

В связи с этим следует обратить внимание на положения Закона 44-ФЗ. Согласно части 1 статьи 24.1 на электронной площадке проводятся только электронные процедуры: электронный конкурс, электронный аукциона, электронный запрос котировок. Причём к их числу относится и неконкурентная процедура, а именно закупка у единственного поставщика, осуществляемая в соответствии с частью 12 статьи 93 Закона 44-ФЗ, — «закупки с полки».

В случае с Законом 223-ФЗ тоже нельзя сказать, что только конкурентные процедуры проводятся на электронных площадках. Согласно части 11 статьи 3.4 и части 4 статьи 3.5 Закона 223-ФЗ проведение конкурентных процедур на электронных площадках из перечня, утверждённого Правительством РФ [21], обязательно для случаев проведения закупок исключительно для субъектов малого и среднего предпринимательства или закрытых процедур соответственно. При этом важно не то, что законодательство содержит указание о проведение таких конкурентных процедур на электронных площадках, а то законодательство не содержит запрета на осуществление неконкурентных процедур на этих же площадках.

Так что и этот критерий не является определяющим. Тем не менее это не даёт оснований совсем уж сбрасывать его со счетов, поскольку, опять же используя метод «через отрицание», можно сделать следующий вывод: проведение процедуры на электронной площадке само по себе не делает её конкурентной. Однако по действующему законодательству, проведение конкурентной процедуры вне электронной площадки (за исключением закрытых «бумажных» торгов) невозможно. Это делает данный признак сильным маркером при анализе «от противного».

4. Наличие организатора закупки (торгов)

Ещё одним критерием способа проведения закупки можно назвать наличие организатора. В случае проведения конкурентной закупки заказчик может привлечь третье лицо, которое должно независимо и беспристрастно подвести итоги процедуры. В случае с неконкурентными способами привлечение организатора исключено.

Такими организаторами по правилам Закона 44-ФЗ могут выступать специально уполномоченные государственный орган, муниципальный орган, казённое учреждение (ст. 26 Закона 44-ФЗ) или, привлечённая на договорной основе, специализированная организация, выполняющая роль профессионального «аукциониста» (ст. 40 Закона 44-ФЗ). Подробнее вопросы централизации закупок на примере Калужской области были освещены в статье «Стратегии снижения издержек: роль централизации закупок в бюджетной экономии» [22].

В отличие от предыдущих признаков, возможность привлечения независимого организатора является уникальным и однозначным атрибутом именно конкурентных процедур. Закон не предусматривает такой опции для закупок у единственного поставщика.

5. Невозможность отказа от заключения контракта

Ещё одним отличием конкурентных способов закупок от неконкурентных можно отметить невозможность отказаться от заключения контракта после наступления определённого события (например, истечение срока подачи заявки). Эта особенность напрямую связывает конкурентные закупки с их правовым прародителем — институтом торгов, описанным в статье 447 Гражданского кодекса РФ. Отличие договора, заключаемого на торгах от «обычного» заключается в том, что в обычных условиях каждый из участников переговоров вправе выйти из них, то есть отказаться от заключения договора. В случае проведения торгов заказчик обязан заключить договор (контракт) с победителем. То есть в неконкурентной закупке отказать от заключения можно в любой момент ДО заключения контракта, а вот в конкурентных так уже не получится. Это же касается и отмены процедуры.

В подтверждение этого вывода следует обратиться к положениям Закона 223-ФЗ, регулирующим требования к закупке у единственного поставщика (ст. 3.6 Закона 223-ФЗ). Так, порядок подготовки и осуществления такой закупки должен быть прописан в положении о закупке. Причём заказчик вправе придумать такой способ закупки у единственного поставщика, в котором будет присутствовать элемент конкурентной борьбы, например, запрос оферт. В нём также можно предусмотреть публикацию некоего подобия извещения о закупке, запрета на заключение договора на отличных от опубликованных условиях, выбор будущего контракта из числа лиц, отреагировавших на его приглашение, и всё это будет происходить на электронной площадке. Вот только в отличие от конкурентного способа участники или заказчики могут свободно отказаться от участия или самой закупки вплоть до момента подписания контракта.

Конечно, и в обычных переговорах стороны несут преддоговорную ответственность за их недобросовестный срыв (ст. 434.1 ГК). Однако эта ответственность, как правило, ограничивается возмещением убытков (п. 5 ст. 434.1 ГК) и не создаёт главного — обязанности заключить договор. В этом и заключается фундаментальное отличие. Для победителя конкурентной процедуры заключение контракта является обязательным. В случае его уклонения другая сторона может использовать мощнейшее средство защиты, недоступное в обычных переговорах, — иск о понуждении к заключению договора (ст. 445 ГК) [23]. Именно эта неотвратимость правовых последствий и является сутью этого критерия.

Таким образом, безотзывность предложения и обязанность заключить контракт по итогам процедуры — это фундаментальное отличие конкурентных торгов от любых, даже самых сложных, неконкурентных переговоров. Этот признак, заимствованный из классических торгов (ст. 447 ГК), является одним из самых надёжных критериев демаркации.

Синтез критериев: что действительно имеет значение?

Проведённый анализ показывает, что такие признаки, как публикация информации, особый порядок описания объекта или проведение на электронной площадке, не являются уникальными атрибутами конкурентных процедур. Они могут встречаться и в сложных неконкурентных закупках (например, «закупки с полки»).

Однако из нашего исследования можно выделить три фундаментальных, неотъемлемых признака, которые в совокупности с высокой степенью надёжности характеризуют закупку как конкурентную:

Наличие формализованной состязательной процедуры. Закупка изначально спроектирована для получения и объективной оценки как минимум двух заявок по заранее установленным, недискриминационным правилам.
Возможность привлечения независимого организатора. Структура процедуры позволяет передать функцию оценки заявок третьему лицу (специализированной или уполномоченной организации), что подчёркивает её беспристрастный характер.
Безотзывность предложений после определённого момента. Наступает юридически значимый момент (например, окончание срока подачи заявок), после которого ни организатор, ни участник (предложивший лучшие условия) не вправе уклониться от заключения контракта.

Только при одновременном наличии всех трёх этих признаков можно с уверенностью говорить, что процедура является по своей сути конкурентной.

Заключение

Проведенный анализ государственных и муниципальных закупок показал, что, несмотря на интуитивное понимание, данный институт в российском правовом поле имеет свои особенности. Понятие «государственная (муниципальная) закупка» значительно шире простого приобретения товаров или услуг, охватывая полный цикл действий от определения поставщика до исполнения обязательств по контракту. При этом, ключевым элементом системы являются «государственные и муниципальные нужды», однако их точное законодательное определение в Законе 44-ФЗ отсутствует, что может порождать практические сложности, как было продемонстрировано на примере сельских поселений.

Классификация способов закупок в Законе 44-ФЗ разделяет их на конкурентные и неконкурентные. Однако сам закон не предлагает формального определения конкурентной процедуры, что создает теоретический пробел и практические трудности. В рамках данного исследования были выделены и проанализированы пять потенциальных критериев для демаркации конкурентных процедур: публикация информации о закупке, описание объекта закупки, место проведения закупки, наличие организатора закупки (торгов) и невозможность отказа от заключения контракта.

Анализ показал, что такие признаки, как публикация информации, особый порядок описания объекта или проведение на электронной площадке, не являются уникальными атрибутами конкурентных процедур, поскольку могут встречаться и в неконкурентных закупках, например, в «закупках с полки». Однако, наше исследование позволило выделить три фундаментальных и неотъемлемых признака, которые в совокупности с высокой степенью надежности характеризуют закупку как конкурентную:

Наличие формализованной состязательной процедуры, изначально спроектированной для получения и объективной оценки как минимум двух заявок по заранее установленным, недискриминационным правилам.
Возможность привлечения независимого организатора, что подчеркивает беспристрастный характер процедуры.
Безотзывность предложений после определенного момента, когда ни организатор, ни участник не вправе уклониться от заключения контракта.

Только при одновременном наличии всех трех этих признаков можно с уверенностью говорить, что процедура является по своей сути конкурентной. Таким образом, данная работа предлагает четкую модель для разграничения способов закупок, основанную на сущностных характеристиках, что способствует более глубокому пониманию правовой природы и признаков конкурентных закупок в российском законодательстве.