Меморандумы

О том, как писать иски, жалобы и отзывы на них, последовательно аргументируя и добиваясь своего

Выжимка имеющихся у нас материалов и опыта. Есть ряд деталей, которые ещё добавим, имеющиеся отредактируем и дополним, но уже можно читать. Хоть мы пишем о юридических конкурсах (особенно о муткортах), материал полезен во всём юридическом.

О меморандумах в целом

Меморандум — документ с изложением позиции автора по вопросу: дипломатическому, юридическому… К ним относят иски, отзывы на них, жалобы, возражения, правовое заключение… С такими актами вы выступаете и на муткортах.

Виды

1. Иск. Документ стороны, являющейся инициатором судебного процесса (истца)
2. Отзыв на иск. «Реакция» ответчика на иск: возражает или соглашается
3. Жалоба. Иск и отзыв на него — документы цивилистического (частного: гражданского или арбитражного) процесса. Жалобы, как правило, пишут против государства. В муткортах такое делают в конституционном правосудии (Хрустальная Фемида). Заявитель обращается с жалобой в Конституционный Суд РФ по поводу неконституционности правовых норм, которые были применены против него
4. Отзыв на жалобу. Предоставляется государством, которое указывает, почему нормы конституционны, почему их следует признать конституционными, отсутствие нарушения в их применении
5. Правовое заключение. Когда вы пишете решение казуса по ИГПР, то делаете это объективно — не от имени стороны дела. Вы разбираетесь в ситуации комплексно и указываете на ошибки всех участников дела, а решение выносите как судья. Ответ юриста на правовой вопрос и есть правовое заключение. Как правило, его пишут в кейс-чемпионатах как KLC

Главные правила подготовки хорошей письменной позиции

1. Помните, зачем вы пишете документ, кто является его адресатом (судья, арбитр): цель написания меморандума в убеждении суда и объяснении позиции (нужно, чтобы документ был убедительным, не абстрактным, не был компиляцией нормативного материала или не юридическим документом, написанным в разговорном стиле)
2. Начинайте заранее и оставляйте время для правок и усовершенствования позиции
3. Следуйте регламенту, будьте аккуратны с источниками и ссылками, но не забывайте о креативе и наглядности
4. Всё гениальное — просто: не стоит нагромождать аргументами и фразами, ценится простой юридический язык с чётким выражением мысли

На муткортах перед тем, как писать документ, ознакомьтесь с правилами конкурса: критериями, по которым оценивается ваш документ (убедительность, последовательность, полнота аргументации, соблюдение структуры, качество и объем исследования…).

Поищите оценочные листы жюри — там всё будет раскрыто гораздо подробнее.

Цель документа

Чтобы убедить суд в правомерности своей позиции, поэтому не нужно

1. ставить собственную позицию против позиции оппонентов
2. выходить за пределы 25 листов, чтобы не было лишней информации
3. допускать ошибки уже на первых страницах, например в подписях на титульном листе: забывают или уделяют им мало внимания

Начало

Общий план подготовки документа

1. Прочитав кейс, попробуйте, обращаясь к источникам, решить его для себя с точки зрения справедливости (если бы вы были судьёй) и набросать основные доводы в пользу обеих сторон: прочувствовать, проанализировать историю, заложенную в фабуле
2. Решите его как обычный человек (кто хороший/плохой и почему?)
3. Возвращайтесь к этому вопросу несколько раз за время написания документа, чтобы не упустить важные детали (скорректируете когнитивные ошибки при первом впечатлении)
4. Выделите время, чтобы собрать идеи, найти все доступные на начальном этапе источники (практику, литературу) и сохранить их в одном месте: если в команде возникают какие-либо идеи, важно их сохранять в одном документе и папке
5. Спрашивайте. Хорошая позиция начинается с вопроса, по которому она представлена. Организаторы могут дать свой перечень, по которому надо пройтись, или просто написать: «подготовьте письменные позиции сторон». Это лишь полярная звезда, но путь выстраиваете вы сами, а строится он в тезисах, отвечающих на ваши правильные вопросы. Для этого умейте искать важные для дела факты и воду, фантазируйте. Знание отрасли тут — капля в море: из магистранта ВШЭ и второкурсника ДВФУ победит тот, кто задаёт вопросы как Сократ, и знает, где можно найти на них ответы (или очень хочет узнать, где их искать)
6. Грамотно работайте в команде. Переведите фабула.pdf в фабула.docx, настройте в ней навигацию — повысите эффективность на старте: пдфы не предназначены для комментирования и редактирования. Когда столкнётесь с лишней информацией, в Ворде сможете её замазать, а напротив всего ценного — оставить комментарий (примечание). Не тратьте время сборов на вспоминания и донесения первой мысли — что-то забудете, будете долго разъяснять, кому-то придётся фиксировать. Комментарии Ворда — мастхэв
7. Сделайте таймлайн. В конкурсах далеко не всегда есть одна сюжетная линия: в зависимости от сложности может быть два–три абсолютно разных правовых дела, объединённых одной историей и субъектами. Эти дела трудно воспринимать в тексте: в одном абзаце говорится о нарушении договора, а в следующем — о нарушении антимонопольного права в рамках этого же договора. Вроде об одном, но не для юриста:

Проведите красную нить

1–2 фразы, исчерпывающе описывающие вашу позицию — «Психология и убеждение в судебном процессе» Грищенковой: «виноват подрядчик, а взыскать деньги с нас не может», «иск о возмещении убытков не обоснован, так как мы действовали в рамках закона». Такая идея/тезис проверяется по критериям:

1. соответствие праву — обоснуйте нормативно
2. внешняя мораль — убедите суд в вашей доброй совести/честности
3. внутренний стержень — поверьте в неё: если разделяете позицию, то защитите успешно; если нет, то это будет достаточно сложно

Напишите скелетон

1. Сделайте «скелетон» аргументов — будущую структуру вашего документа (основная информация, структурированные важнейшие тезисы), правильно оформите: на его основе должно быть сделано оглавление
2. Подробно распишите каждый из пунктов «скелетона», не ограничиваясь количеством знаков и страниц, со ссылками на источники
3. Перечитайте текст и удалите то, что не добавляет к позиции ничего нового — совет: анализируйте ситуацию со стороны судьи, какое судебное решение вы бы вынесли на основе прочитанного
4. Финализируйте

Редактирование и пересмотр написанного

После того, как вы подготовили текст, просмотрите его свежим взглядом (спустя время) и подумайте о следующем:

1. Что можно убрать из текста, без чего он не станет хуже?
2. Понятен ли каждый аргумент человеку, который читает документ впервые и в спешке (так судьи их и будут читать)?
3. Проверьте, нет ли в документе повторов аргументов (многие авторы так делают и всем арбитрам это не нравится); если какой-то довод вам необходим в двух разделах работы сразу, то напишите один раз, а во второй лишь дайте ссылку
4. Перепроверьте ссылки на фабулу, литературу и перекрёстные ссылки в документе, вычитайте на предмет опечаток, отступов, наличия нумерации… Актуальность и точность создают впечатление профессионализма и большого количества вложенных сил — пользуйтесь функцией «Заменить»: « - » на « — », « N » на « № », замените двойные пробелы одним, а " " ёлочками («»), пройдитесь по сокращениям, замените «е» на «ё» (некоторые жюри это ценят, а затраты минимальны — Ворд всё понимает, но по умолчанию не показывает, когда нужно писать Ё), не оформляйте текст топором — используйте Стили и автоматическое оглавление (а сначала научитесь ими)
5. Если позволяет время, давайте документу «отлежаться» и прочитывайте спустя пару дней или давайте посмотреть стороннему человеку

Структура документа

Отличается от конкурса к конкурсу, но вариант «максимум»:

1. Титульный лист (проверяйте все требования регламента к нему)
2. Оглавление (обязательно, если мем >20 страниц; если его пишете вы, а не Ворд автоматически, то что-то пошло не так и скорее всего накосячите)
3. Сокращения
4. Список источников (в начале или в конце)
5. Краткое изложение фактов/таймлайн: часто делают схемой и излагают факты так, чтобы позиция автора представлялась в выгодном свете (не игнорируя важный неудобный факт, а грамотно преподнося его)
6. Краткое содержание позиции — тезисы без раскрытия нормативного материала и фактов
7. Основная часть (подробная позиция)
8. Просительная часть (что хочет от суда сторона дела)

Вот структура из Хрустальной Фемиды:

1. Титульный лист: наименование организации-адресата, номер команды, дата процессуального документа, наименование конкурса. Во многих конкурсах жюри проверяют работы не зная университета, от которой выступает команда, для этого организаторы просят не указывать на титульном листе состав команды и её вуз
2. Содержательная часть: фактические обстоятельства дела
3. Процессуальная часть: описание допустимости жалобы по ряду критериев (субъект, предмет, исчерпание средств защиты)
4. Материальная часть: изложение позиции стороны по существу дела
5. Просительная часть
6. Список литературы

Стандартная структура иска:

1. Вводная часть (шапка) — стандартная формальная часть: наименование суда​, наименование истца и его место жительства, наименование ответчика, его место жительства и другие данные, которые можно посмотреть в процессуальных законах
2. ​Мотивировочная (описательная) часть: включает в себя предмет и основание​ иска. Предмет — то, о чем иск, то есть что конкретно хочет истец, обращаясь в суд — взыскать долг, снести самовольную постройку, etc. ​Основание иска — обстоятельства, из которых вытекает предмет иска. Это то, почему суд должен встать на сторону истца.​ Именно поэтому в мотивировочной части нужно понятно и подробно описать суть спора, привести все доказательства​
3. Просительная часть: именно она включает в себя непосредственные требования истца, то, что он хочет от суда
4. Приложение: в перечне прилагаемых документов​ укажите любые расчеты — неустойки, цены иска и государственной пошлины. К заявлению лучше приложить копии документов. Подлинники документов возможно попросит судья во время заседания суда​

Уже при работе над структурой помните, кто ваш читатель. Если ему не нужен раздел о фактах, тогда не пишите. Потребности читателя диктуют, что должно и, главное, не должно быть в меморандуме. Многие ошибаются, когда делают сплошной текст без подзаголовков и строгого-строгого плана. Вы в ответе за каждый абзац и его место в тексте, совершенствуйтесь в хороших текстах.

Креатив

Судьи — практикующие юристы, ожидающие от вас (помимо лаконичной, красивой и качественной позиции) прогрессивные идеи не только при решении кейса, но и при его представлении. Откройте то непопулярное в практике юристов, что помогает достижению цели меморандума, снижает издержки этого, делает информацию приятнее читателю. Но:

1. Креатив — почти всегда хорошо. Учитывайте, что правила многих конкурсов запрещают изменение или дополнение фактических обстоятельств, ссылки на несуществующие факты или то, что не подтверждается материалами дела — если говорите о фактах, упоминайте доказательства
2. Обратите внимание на то, не ограничивают ли правила конкурса или фабула перечень правовых вопросов, которые должны быть затронуты в позиции или даже круг аргументов (а иногда наоборот: просят о чём-то рассказать подробнее)
3. Креативность можно проявить в изложении позиции путём вставки таймлайнов, графиков, выдержек из доказательств. Только используйте визуал в меру. Документ не должен состоять только из таблиц и графиков (1–2, не больше).  Они нужны для понимания и содержать информацию, на которую вы хотите обратить внимание других

Структура аргумента

Важная тема, которую стоит почаще использовать и на семинарах при решении задач:

Многие из-за незнания или копирования структуры судебных решений используют IRAC (особенно в обычной жизни семинаров), т. е. при ответе на вопрос задачи (Issue) по римскому, гражданскому, уголовному праву сначала дают нормативный материал (Rule, причём топорно: «в соответствии…», «согласно…»), дальше (дай бог) опишут как эти нормы применяются к фактам (Application) и лишь затем дают ответ (Conclusion). Как в решении суда.

Такой детектив никого не устраивает и часто сводится к софистике, а студент деградирует и несмотря на всё многообразие ссылок на НПА не даёт точные ответы на поставленные вопросы, суетясь и закапываясь. Ваш монолог могут слушать 5 минут лишь бы услышать краткий ответ на простой вопрос, но семинарские задачи не стоят таких свеч. Делайте красиво сразу: ответ, выжимка важнейшего нормативного материала, его применение к делу, ответ иными словами. Детали по креаку для всех любопытных.

Впредь при решении задачи пишите решение так: структурно разбиваете его на ваши ответы на вопросы (скелетон), в начале делаете краткую позицию, где сразу описываете свои ответы; а затем проходитесь по каждому, применяете главные нормы, если неоправданно ссылаться на общие или акты толкования, их дублирующие — нет смысла на гражданском праве обосновывать ответ на вопрос ссылкой на конституционную свободу предпринимательской деятельности или просто дублирующий норму ПП ВС — таких много. А в конце дублируете ответ на вопрос другими словами.

Советы по структуре

1. Один подраздел документа, выстроенный по структуре IRAC/CREAC должен относиться к одному аргументу. При этом один абзац должен содержать в себе одну мысль (т. е. быть логически завершённым)
2. Если вы пишете меморандум ответчика (отзыв на иск или жалобу), то ваши аргументы должны отражать доводы оппонентов. Однако необязательно копировать структуру изложения иска или отражать только те аргументы, которые заявили оппоненты. Правило работает только, если по регламенту муткорта отзыв пишется по представленному другой командой иску. В ряде мутов вы пишете отзыв вслепую (не имеете перед собой чужой иск), играя в бой с тенью
3. Располагайте аргументы так: самый сильный — средний — сильный, а слабые не пишите («Психология и убеждение в судебном процессе» — А. Грищенкова)
4. Делайте сквозную нумерацию абзацев
5. Абзац в идеале состоит из 5–7 строк с одним фактом или доводом:

Советы по тексту

• Цель текста — убедить арбитров. Текст не должен быть повествованием о правовых вопросах или набором цитат из фабулы и законодательства. Он должен убеждать, быть ёмким и хлёстким
• Текст должен быть в деловом стиле, без просторечий, а эмоции нужно проявлять умеренно (не нужно злоупотреблять различными шрифтами, выделять жирным, курсивом, подчёркивать, писать капсом (да, даже заголовок))
• Текст должен быть простым и понятным читателю, который видит его впервые. Делайте предложения короче и не используйте сложные грамматические конструкции. Многочисленные деепричастные обороты не сделают ваши аргументы сильнее — в основном смотрят на первые предложения абзаца, поэтому там и стоит излагать мысль, тезис, который в абзаце будет обоснован
• Делайте сокращения понятными: если часто ссылаетесь на единственный договор, то в разделе «Сокращения» или при первом упоминании укажите его дату и полное название, а далее используйте понятное название: «Договор». Если ссылаетесь на несколько договоров, то давайте им ясные сокращения без их номеров, отразите в них название, содержание или автора: «Договор подряда», «Договор о машиностроении», «Письмо Минэкономразвития»
• Используйте пассивный залог минимально (только если хотите обойти опасные для вашей стороны моменты/снять ответственность): подрядчик сделал работу некачественно vs. работы были выполнены с недостатками
• Говорите фактами, а не документами — не пересказывайте их. Неправильно: «12 марта 2008 года Истец направил письмо № 1221, в котором указал, что Ответчик нарушил обязательство по поставке». Правильно: «12.03.2008 Истец указал Ответчику на нарушение обязательство по поставке», а на документ сделайте сноску
• Указывайте даты в едином стиле. В международном арбитраже в начале предложения пишут дату в формате «8 апреля 2022 года». В США по-другому: сначала месяц, затем уже день и год — использование «08.04.2022» может привести к ошибке. Если указали дату как «01.03.2022», то используйте такой формат во всём доке, не пишите потом «3 мая 2022 г.»
• В международном арбитраже используйте сквозную нумерацию приложений: если пишите пояснения к иску и прикладываете доказательства, которых нет в нём, продолжайте нумерацию списка приложений к иску
• Используйте латинские фразы умеренно
• Не пишите цифры прописью. Не «Продавец обязался поставить 250 (двести пятьдесят) единиц оборудования», а «Продавец обязался поставить 250 единиц оборудования». Так делают, потому что «ну надо», «так все всегда делали» или с целью показать большую работу, хотя никакой смысловой нагрузки в этом нет, зато усложняет редактирование текста — особенно в договоре.
• Не злоупотребляйте вводными фразами: на мой взгляд, может показаться неожиданным, в действительности, использование вводных фраз, стало быть – почти всегда не добавляют нужные акценты в текст
• Редактируйте трижды и больше, просите жёсткую обратную связь и критику у сокомандников и друзей (жертвуйте вежливостью во благо эффективному документу), пишите и пишите

Хотите ещё? Есть классный блог о legalwriting — краткий, но качественный. Всё описанное соответствует ему, но найдёте в нём что-то новое и неописанное тут, да и прочитать его полезно хотя бы для повторения. А ещё есть Пишем в суд и ilovedocs — но там больше о legal design, а не аргументации.